Як правило, еволюція промислової та конкурентної політики відображає не так особливості взаємозв'язків між ними, скільки зміни в переважній точці зору на державне втручання в економіку в цілому.
Там, де держава трактується як неминуче зло, а принцип вільної торгівлі (lassez-faire) проголошується як головне в економічному житті, і конкурентна, і промислова політики виявляються обмеженими вузькими рамками антимонопольного регулювання та селективних коригувань негативних наслідків самого ринкового механізму. Вважається, що бездоганне функціонування конкурентного ринкусаме ліквідує наявні монопольні ефекти та попередить їх створення у майбутньому. Держава ж постає як чинник швидше монопольного, ніж конкурентного характеру.
Там же, де державі надається значніша роль регулятора ринкової діяльності, а конкуренція трактується з позиції виваженої оцінки творчих і руйнівних моментів, і промислова, і конкурентна політики набувають більш широкого тлумачення. Антимонопольне регулювання трансформується або супроводжується всеосяжною політикою підтримки конкуренції, і в промисловій політиці використовуються глобальніші критерії суспільного добробуту, у тому числі структурного аспекту.
Подолання недосконалостей товарних та фінансових ринківдосягається за рахунок гармонійного поєднання принципів конкурентної та промислової політики. Конкурентна політика спрямована на запобігання монополізації ринків окремими агентами. Промислова політика ставить своїм завданням надання селективної підтримки тим суб'єктам, які через ринкові недосконалості виявилися позбавленими рівних правконкуренції. У цьому розумінні можна знайти основу для узгодження інтересів двох видів політик як взаємодоповнюючі важелі впливу держави на економічну ситуацію.
Конкуренція не є у всіх випадках самовідтворюваним механізмом. Держава має підтримувати конкуренцію для підвищення економічної ефективностіта досягнення цілей економічного зростання. Однак держава може піти на обмеження конкуренції, виходячи з цілей промислової політики. Тому при прийнятті рішень у сфері конкурентної політики потрібна оцінка всіх економічних наслідків, а не тільки безпосередньо впливають на конкуренцію як таку. З іншого боку, оскільки заходи промислової політики, явно чи неявно, бажаючи чи не бажаючи того, впливають на конкурентну ситуацію в галузі та в економіці в цілому, розробка промислової політики потребує узгодження з антимонопольним регулюванням.
Протиріччя та невідрегульованість взаємовідносин між промисловою політикою та політикою підтримки конкуренції може додатково гальмувати економічне зростаннята (або) розвиток окремих галузей та сфер національної економіки.
Економічна політика
Добросовісна та недобросовісна конкуренція на товарному ринку
Основні визначення
Недобросовісна конкуренція– сукупність неетичних нечесних прийомів та методів економічного суперництва між суб'єктами господарювання.
Добросовісна конкуренція- Гра за правилами, норми чинного законодавства, ділові звичаї, що склалися.
Поняття недобросовісної конкуренції виникло мови у Франції 1850 р. на міжнародному рівні було зафіксовано у ст. 10 Паризької конвенції з охорони промислової власності у 1863 р.
Види недобросовісної конкуренції
■ Незаконне використання імені, торгової марки, знаки конкурента.
■ Копіювання товарів конкурента.
■ Дискредитація продукції та репутації конкурента, поширення хибних відомостей про конкурента.
■ Розголошення виробничих секретів, комерційної таємниці.
■ Перехоплення споживачів.
■ Введення в оману споживачів щодо якості свого товару та товару конкурента, про місце походження товару.
■ Несумлінне встановлення цін.
■ Використання нелегальної робочої сили.
■ Переманювання співробітників конкурента.
■ Вилучення товару з обороту перед підвищенням цін або підвищення цін.
■ Встановлення залежності постачання продукції від отримання іншої продукції або послуги маркування товару товарним знаком конкурента.
■ Перепродаж товару конкурента під маркуванням свого товарного знака.
■ Використання при продажу свого товару реклами, де представлені товари конкурента.
■ Перепродаж чужих товарів, з яких видалено товарні знаки конкурентів.
■ Ведення справи під чужим ім'ям.
■ Дії колишніх службовців, які порушують ділові секрети.
■ Неправдиві заяви щодо чужих товарів та послуг.
■ Помилковий опис товару.
■ Умовчування про суттєві властивості товару, наявність чи відсутність яких очікується споживачами.
Мета несумлінної конкуренції
■ Залучення споживчого попиту.
■ Усунення конкурента.
■ Внутрішня дезорганізація конкурента.
Причини появи недобросовісної конкуренції
■ Недостатня поінформованістьспоживачів.
■ Наявність високих трансакційних витрат, пов'язані з отриманням інформації.
■ Нерівність переговорної сили між покупцем та продавцем товару.
Механізми захисту від недобросовісної конкуренції
■ Державна інформаційна політика.
■ Товариство споживачів.
■ Інститут саморегулювання бізнесу: кодекс професійної етики.
■ Спільні приватні та державні інституції.
■ Громадські поради.
■ Державні заборони несумлінних дій.
■ Заходи щодо створення умов для розвитку сумлінної конкуренції.
Законодавство щодо запобігання недобросовісній конкуренції
1. Країни, де несумлінна конкуренція регулюється на основі законодавчих норм:
■ загальна норма сумлінної та недобросовісної конкуренції:
Німеччина;
Швейцарія;
■ перелік окремих дій, що належать до недобросовісної конкуренції:
2. Країни, де немає спеціальних законів щодо недобросовісної конкуренції, є лише загальні норми цивільного права:
Нідерланди.
3. Країни, у яких переслідування недобросовісної конкуренції складає основі судових прецедентів:
Австралія;
Великобританія;
Ірландія;
4. Країни, де є загальна норма та спеціальні постанови про окремі дії недобросовісної конкуренції.
Поняття та роль конкуренції на товарних ринках
Система державного регулюванняекономіки, що сформувалася у всіх індустріально розвинених країнах, як обов'язковий елемент передбачає створення сприятливих умов розвитку конкурентного середовища над ринком товарів та послуг. Конкуренція "править" ринковою економікою та виступає необхідним її елементом.
Конкуренція визначається Федеральним законом від 26 липня 2006 р. N 135-ФЗ "Про захист конкуренції" як суперництво суб'єктів господарювання, при якому самостійними діями кожного з них виключається або обмежується можливість кожного з них в односторонньому порядку впливати на загальні умови обігу товарів на відповідному товарному ринку(П. 7 ст. 4 ЗоЗК).
Під конкуренцією у сенсі слова пропонується розуміти процес суперництва (боротьби) господарюючих суб'єктів за переваги ринку з використанням різних методів. У вузькому значенні слова (з метою законодавства) конкуренція може бути визначена як "процес суперництва на ринку між суб'єктами господарювання (групами осіб) за досягнення переваг з метою отримання найбільш вигідних умов збуту товарів у межах, встановлених законом".
Конкуренція виникає, якщо суб'єкти господарювання здійснюють діяльність на певному товарному ринку виходячи з принципу суперництва і за умови, що кожен з них повинен одноосібно впливати на загальні умови такого ринку.
Добросовісна конкуренція - це змагальність суб'єктів господарювання, за якої реально забезпечуються рівні умови функціонування всім без винятку суб'єктам ринкових відносин і збалансованість їх інтересів.
- Стаття 8 Конституції РФ закріплює основний принцип ринкової економіки- Свободу конкуренції.
- Пункт 2 ст. 34 Конституції РФ встановлює заборону економічної діяльності, спрямованої на монополізацію та недобросовісну конкуренцію
- Стаття 74 Конституції РФ забороняє біля Російської Федераціївстановлення митних кордонів, мит, зборів та будь-яких інших перешкод для вільного переміщення товарів, послуг та фінансових коштіввизнаючи існування єдиного економічного простору в державі необхідною умовоюпідтримання конкуренції.
З метою встановлення правових основ регулювання конкурентних відносин та припинення недобросовісної конкуренції на товарних ринках прийнято низку Законів: Закон РРФСР від 22 березня 1991 р. N 948-1 "Про конкуренцію та обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках", Федеральний закон від 17 серпня 1995 р N 147-ФЗ "Про природні монополії" та Федеральний закон від 26 липня 2006 р. N 135-ФЗ "Про захист конкуренції".
Умови виникнення конкуренції на товарних ринках:
- наявність ринку великої кількості продавців товарів. Конкуренція на відміну монополії передбачає існування над ринком кількох взаємодіючих між собою суб'єктів, тоді як монополізований ринок, зазвичай, представлений лише одним суб'єктом;
- свобода вибору комерційної діяльності продавців товарів. Кожен із продавців може вступати у зв'язку з тими суб'єктами ринку і в тому порядку і на таких умовах, які видаються йому найвигіднішими з комерційної точки зору;
- відповідність попиту пропозиції. Продавець має виходити з товаром на ринки, що забезпечені споживчим попитом, і, навпаки, покупці повинні мати вибір різних товарів різних виробників. Дефіцит товару обмежує свободу конкуренції.
Функції конкуренції на ринках товарів:
1. Функція регулювання. Конкуренція покликана регулювати асортиментні та якісні характеристики товарів з метою досягнення їхньої найбільшої відповідності вимогам покупців на конкретному ринку. Конкуренція є найважливішим ціноутворюючим чинником ринку.
2. Функція мотивації. Конкуренція, з одного боку, надає продавцям шанс отримання прибутку, більшого, ніж у конкурентів, що є серйозним внутрішнім стимулом для розвитку товарного ринку. З іншого боку, продавець постійно схильний до ризику, пов'язаного з невірною оцінкою ринкової ситуації, зміною попиту покупців та загальної економічної ситуації на макрорівні, що стримує його від невиправданої ризикованої торгової політики.
Конкуренція дозволяє стимулювати підприємців до випуску найкращої за якістю та ціною продукції та зниження витрат виробництва. Також і торгівля конкурентоспроможною продукцією дозволяє оптовим продавцям за умов конкуренції отримувати найбільший прибуток. Інакше господарюючий суб'єкт зазнає збитків і витісняється з ринку більш щасливими конкурентами.
3. Функція розподілу. Конкуренція як включає стимули до вищої продуктивності, а й дозволяє розподіляти прибуток серед ланцюжка продавців, посередників і покупців на оптових ринках, включених у процес просування товару від виробників до кінцевим споживачам. Це відповідає принципу винагороди за результатами, що існує в конкурентній боротьбі.
Сьогодні контроль за станом конкурентного середовища на ринках здійснюється на підставі Наказу ФАС Росії від 28 квітня 2010 року N 220 "Про затвердження Порядку проведення аналізу стану конкуренції на товарному ринку" (далі - Порядок 2010). Сучасний Порядок аналізу та оцінки стану конкурентного середовища є нову редакціюдіяли раніше Порядку проведення аналізу та оцінки стану конкурентного середовища на товарних ринках, затвердженого Наказом ФАС Росії від 25 квітня 2006 р. N 108, Наказом МАП Росії від 20 грудня 1996 р. N 169, та Методичних рекомендаційщодо визначення меж та обсягів товарних ринків, затверджених Наказом ДКАП Росії від 26 жовтня 1993 р. N 112. Як його позитивних особливостейможна відзначити запровадження етапів визначення характеристик товарного ринку, організацію жорсткішої структури аналітичного звіту, запровадження системи критеріїв, що дозволяють приймати однозначні рішення щодо визначення меж товарного ринку; уточнено категорії продавця та покупця, потенційних продавця та покупця, оптових та роздрібних ринків, суміжних ринків та вертикально інтегрованих господарюючих суб'єктів, взаємозамінних з виробництва товарів. Крім того, положення нового Порядку визначають умови, які можуть визнаватися такими, що обмежують конкуренцію, а також уточнюють, що може розглядатися як позитивного ефектувід угод, що здійснюються в соціально-економічній сфері.
У зв'язку із збільшенням ролі держави у регулюванні конкурентних відносин у Росії сьогодні важливу рольграє поняття "державна конкурентна політика", яка є комплексом послідовних дій, що здійснюються суб'єктом (суб'єктами) щодо певних об'єктів з певною метою, і передбачає встановлення обов'язкових правил, що підтримуються відповідними механізмами, що забезпечують дотримання цих правил господарюючими суб'єктами. Сучасний стан державної конкурентної політики характеризується рядом особливостей:
- у структурі органів російської державної влади немає єдиного органу, який був би відповідальним за здійснення всього комплексу заходів, спрямованих на створення та розвиток конкуренції;
- до функцій ФАС Росії не входить формування та здійснення конкурентної політики в частині створення та розвитку конкуренції;
- нормативні правові акти щодо цього не містять конкретних заходів щодо розвитку конкуренції і мають більшою мірою декларативний характер;
- у сфері регулювання конкуренції основний акцент робиться на захисних заходах.
Основними напрямками розвитку конкурентного середовища сьогодні є:
- активний розвиток конкуренції на товарних ринках;
- подальше вдосконалення механізмів захисту конкурентних відносин: удосконалення закону про конкуренцію, удосконалення санкцій за порушення у сфері конкуренції, створення механізмів захисту суб'єктів, що постраждали;
- підтримка малого та середнього бізнесу, який безпосередньо страждає від високої монополізації та олігополізації ринку;
- підвищення рівня якості продукції;
- формування системи інформування учасників ринку щодо можливості використання конкурентного законодавства для захисту своїх інтересів, відсутність пропаганди ринкових конкурентних відносин.
Стимулювання розвитку конкуренції на товарних ринках
Залежно від виявлених причин нерозвиненості конкуренції дії антимонопольних органів, що стимулюють конкуренцію, можуть бути спрямовані на:
1) збільшення кількості суб'єктів господарювання, що діють на даному товарному ринку шляхом:
а) зниження бар'єрів входу на ринок, і насамперед заходи щодо активізації інвестиційного процесу;
б) сприяння розвитку міжрегіональної та міжнародної торгівлі;
в) поділу суб'єктів господарювання, викритих в антиконкурентних діях;
г) сприяння підприємцям, які бажають вступити на даний товарний ринок;
д) прийняття рішень, що обмежують процеси злиття, угод між діючими на ринку суб'єктами тощо;
2) підвищення конкурентоспроможності діючих цьому товарному ринку суб'єктів;
3) обмеження ринкового потенціалу суб'єктів ринку, якщо ці суб'єкти займають над ринком домінуюче становище.
Обмеження конкуренції на товарних ринках
Усі види заходів правового впливу, що обмежують конкуренцію, умовно можна розділити на дві великі групи: 1) заходи, які законодавчо обмежують діяльність, яка може перешкоджати формуванню конкурентного середовища; 2) заходи, що імперативно забороняють таку діяльність.
І та й інша група заходів спрямовані на розвиток конкуренції шляхом запровадження обмежень на діяльність суб'єктів ринку, які можуть перешкоджати сумлінній конкуренції.
Істотною їхньою відмінністю один від одного є різний правовий режим. Заходи, що обмежують діяльність, що перешкоджає формуванню конкурентних відносин на ринку, мають характер позитивних зобов'язань суб'єктів комерційної діяльності, які можуть виражатися в:
1) встановлення спеціальних правил, пов'язаних з різними видами об'єднань суб'єктів на ринках, які можуть завдати шкоди конкуренції (наприклад, для діяльності груп осіб, їх об'єднань або окремих видівосіб над ринком, і навіть укладання угод між ними);
1. Група осіб. У рамках законодавства про конкуренцію поняття "група осіб" сприймається як стійке формування, здатне вести скоординовану політику певному ринку.
Поняття "група осіб" покликане встановити такі взаємозв'язки між учасниками ринку, які дозволяють розглядати їх як єдиного суб'єкта господарювання, що має єдиний економічний інтерес. Кваліфікація групи осіб як єдиного суб'єкта господарювання має велике значення, оскільки заходи державного антимонопольного регулювання можуть застосовуватися не тільки до одного з її учасників як до окремого суб'єкта господарювання, але і до всіх учасників групи осіб.
Стаття 9 ЗЗЗК встановлює широкий перелік умов, що застосовуються при формуванні групи осіб, що складається з різного виду відносин: розпорядчих, договірних, управлінських, професійно-управлінських, споріднених, організаційно-правових та змішаних, що містять елементи перелічених вище видів відносин. Вихідним у такому базовому відношенні є критерій контролю однієї особи над іншою у різних формах: 1) у формі володіння контрольним пакетом акцій; 2) у формі здійснення функцій одноосібного виконавчого органу; 3) у формі можливості надання обов'язкових вказівок на підставі договору; 4) у формі призначення виконавчої особи товариства тощо.
Таким чином, вихідним у визначенні групи осіб є вертикальне ставлення, що ґрунтується на принципі контролю; у такому відношенні завжди присутні лише дві особи - контролююча та підконтрольна.
Федеральним антимонопольним органом затверджено форму подання переліку осіб, які входять до однієї групи осіб, із зазначенням підстав, якими такі особи входять до цієї групи.
Антимонопольний орган здійснює державний контроль над економічною концентрацією, що здійснюється групою осіб, шляхом розгляду та розміщення на офіційному сайті ФАС Росії в мережі Інтернет переліку осіб, що входять до однієї групи, на підставі вищезгаданої форми переліку цих осіб.
2. Афілійовані особи. Під афілійованими особами Закон про конкуренцію та обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках розуміє фізичних та юридичних осіб, здатних впливати на роботу юридичних та (або) фізичних осіб, які здійснюють підприємницьку діяльність (ст. 4 Закону (додаток N 12)). Поняття "афілійовані особи" та "група осіб" ставляться одна до одної як загальне до приватної, оскільки особи можуть бути визнані афілійованими та за іншими критеріями, а не лише у зв'язку з приналежністю до групи осіб. Поняття "афілійована особа" розкривається в Законі про конкуренцію та обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках шляхом перерахування його загальних ознак і приведення переліку осіб, що належать до афілійованих. До загальних ознак афілійованих осіб належить: склад афілійованих осіб, підстави афілійованості, ступінь залежності одних осіб від інших та правова формацієї залежності.
Необхідною ознакою афілійованої особи є наявність відносин залежності між юридичною або фізичною особою та афілійованою особою цієї юридичної чи фізичної особи. Ця залежність може мати місце:
- у разі належності юридичній або фізичній особі певної частини статутного капіталу юридичного лиця, яка обумовлює участь в органі управління з правом голосу;
- у разі, коли фізична особа через свою посаду (наприклад, член ради директорів, генеральний директортовариства), а юридична особа через своє правового статусу(наприклад, керуючий інвестиційним фондом) мають право давати обов'язкові для виконання суспільством вказівки та (або) мають можливість іншим чином визначати його дії;
- у разі певних сімейних зв'язків між фізичними особами.
Афілійованими особами юридичної особи є:
- член його ради директорів (наглядової ради) або іншого колегіального органу управління, член його колегіального виконавчого органу, а також особа, яка здійснює повноваження його одноосібного виконавчого органу;
- особи, що належать до тієї групи осіб, до якої належить ця юридична особа;
- особи, які мають право розпоряджатися більш ніж 20% загальної кількості голосів, що припадають на голосуючі акції або складові статутного чи складеного капіталу вклади, частки цієї юридичної особи;
- юридична особа, в якій ця юридична особа має право розпоряджатися більш ніж 20% загальної кількості голосів, що припадають на голосуючі акції або складові статутного чи складеного капіталу вклади, частки даної юридичної особи;
- якщо юридична особа є учасником фінансово-промислової групи, до її афілійованих осіб також належать члени рад директорів (спостережних рад) або інших колегіальних органів управління, колегіальних виконавчих органів учасників фінансово-промислової групи, а також особи, які здійснюють повноваження одноособових виконавчих органів учасників фінансово- промислової групи.
Афілійованими особами фізичної особи, яка здійснює підприємницьку діяльність, є:
- особи, що належать до тієї групи осіб, до якої належить ця фізична особа;
- юридична особа, в якій ця фізична особа має право розпоряджатися більш ніж 20% загальної кількості голосів, що припадають на голосуючі акції або складові статутного чи складеного капіталу вклади, частки даної юридичної особи.
2. Контроль держави за діяльністю суб'єктів ринку
1. Державний контроль за економічною концентрацією. Відповідно до п. 21 ст. 4 ЗоЗК під економічної концентрацією розуміються угоди , інші дії, здійснення яких впливає стан конкуренції.
Державний контроль за економічною концентрацією на товарних ринках здійснюється шляхом здійснення антимонопольним органом таких груп дій:
Надання попередньої згоди антимонопольного органу на створення та реорганізацію комерційних організацій (ст. 27 ЗЗК), які проводяться за допомогою:
а) злиття комерційних організацій;
б) приєднання комерційної організації (крім фінансової організації) до іншої комерційної организации;
в) створення комерційної організації, якщо її статутний капітал оплачується акціями (частками) та (або) майном іншої комерційної організації;
г) створення комерційної організації, якщо її статутний капітал оплачується акціями (частками) та (або) майном фінансової організації.
Надання попередньої згоди антимонопольного органу скоєння угод із акціями, частками чи майном комерційних організацій, правами щодо комерційних організацій (ст. 28 ЗоЗК).
Прийняття антимонопольним органом обов'язкових повідомленьпро вчинення деяких категорій угод, встановлених ст. 30 ЗоЗК.
Антимонопольний орган здійснює контроль за діяльністю групи осіб у сфері економічної концентрації при скоєнні угод:
а) щодо придбання голосуючих акцій акціонерного товариства або часток у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю;
б) з отримання у власність, користування або у володіння основних виробничих засобівта (або) нематеріальних активів іншого суб'єкта господарювання (за винятком фінансової організації);
в) щодо набуття прав, що дозволяють визначати умови здійснення суб'єктом господарювання (за винятком фінансової організації) підприємницької діяльності, або умов, що дозволяють здійснювати функції його виконавчого органу.
Стаття 31 ЗЗК дозволяє здійснювати угоди всередині групи осіб без отримання попередньої згоди антимонопольного органу за наявності в сукупності таких умов:
- угоди, інші дії здійснюються особами, які входять до однієї групи осіб;
- перелік осіб, що входять в одну групу, із зазначенням підстав, за якими такі особи входять до цієї групи, був представлений будь-якою особою (заявником), що входить до цієї групи, у федеральний антимонопольний орган у затвердженій ним формі не пізніше ніж за один місяць до здійснення угод, інших процесів;
- Список осіб, що входять до цієї групи, на момент здійснення угод, інших дій не змінився в порівнянні з представленим у федеральний антимонопольний орган переліком таких осіб.
2. Державний контроль за угодами суб'єктів господарювання, що обмежують конкуренцію. Відповідно до п. 1 ст. 35 ЗЗК суб'єкти торгових ринків, які мають намір досягти угоди, яка може бути визнана допустимою відповідно до ЗЗЗК, має право звернутися до антимонопольного органу із заявою про перевірку відповідності проекту угоди до письмовій формівимогам антимонопольного законодавства, надавши до антимонопольного органу документи та відомості відповідно до Переліку, затвердженого федеральним антимонопольним органом.
Протягом 30 днів з дати надходження всіх необхідних для розгляду заяви документів та відомостей антимонопольний орган приймає рішення про відповідність або невідповідність проекту угоди письмово вимогам антимонопольного законодавства.
Антимонопольний орган може відмовити заявнику у затвердженні такої угоди у випадках, якщо такі угоди наводять або можуть призвести до:
- відмову від укладання договорів з певними продавцями чи покупцями (замовниками) (п. 1 ст. 11 ЗЗК).
У чинному зміненому законодавстві про захист конкуренції забороняються "вертикальні" угоди між суб'єктами господарювання, якщо:
1) такі угоди наводять або можуть призвести до встановлення ціни перепродажу товару, крім випадку, якщо продавець встановлює для покупця максимальну ціну перепродажу товару;
2) такими угодами передбачено зобов'язання покупця не продавати товар суб'єкта господарювання, який є конкурентом продавця. Ця заборона не поширюється на угоди про організацію покупцем продажу товарів під товарним знаком чи іншим засобом індивідуалізації продавця чи виробника.
Виняток становлять "вертикальні" угоди, які відповідно до ст. 12 ЗЗК визнаються допустимими, якщо вони є:
1) "вертикальні" угоди в письмовій формі (за винятком "вертикальних" угод між фінансовими організаціями), якщо ці угоди є договорами комерційної концесії;
2) "вертикальні" угоди між суб'єктами господарювання (за винятком "вертикальних" угод між фінансовими організаціями), частка кожної з яких на будь-якому товарному ринку не перевищує 20%.
Також забороняються угоди суб'єктів господарювання, які є учасниками оптового та (або) роздрібних ринків електричної енергії (потужності), організаціями комерційної інфраструктури, організаціями технологічної інфраструктури, мережевими організаціями, якщо такі угоди призводять до маніпулювання цінами на оптовому та (або) роздрібних ринках електричної енергії ( потужності).
Забороняються інші угоди між суб'єктами господарювання (за винятком "вертикальних" угод, які визнаються допустимими відповідно до ст. 12 ЗЗК), якщо встановлено, що такі угоди наводять або можуть призвести до обмеження конкуренції. До таких угод можуть бути віднесені, зокрема, угоди:
- про нав'язування контрагенту умов договору, невигідних для нього або тих, що не належать до предмета договору (необґрунтовані вимоги про передачу фінансових коштів, іншого майна, у тому числі майнових прав), а також згоду укласти договір за умови внесення до нього положень щодо товарів, у яких контрагент не зацікавлений, та інші вимоги);
- про економічно, технологічно та іншим чином не обґрунтоване встановлення суб'єктом господарювання різних цін (тарифів) на один і той же товар;
- про створення іншим суб'єктам господарювання перешкод до доступу на товарний ринок або до виходу з товарного ринку;
- про встановлення умов членства (участі) у професійних та інших об'єднаннях.
Фізичним особам, комерційним та некомерційним організаціям заборонено здійснювати координацію економічної діяльності суб'єктів господарювання, якщо така координація призводить до будь-якого з наслідків, зазначених у п. п. 1 - 3 ст. 11 ЗоЗК. Положення про заборону "вертикальних" угод не поширюються на угоди між суб'єктами господарювання, що входять до однієї групи осіб, якщо одним з таких суб'єктів господарювання щодо іншого суб'єкта господарювання встановлено контроль або якщо такі суб'єкти господарювання знаходяться під контролем однієї особи, за винятком угод між господарюючими суб'єктами, які здійснюють види діяльності, одночасне виконання яких одним суб'єктом господарювання не допускається відповідно до законодавства Російської Федерації.
Незаконний контроль за діяльністю суб'єктів господарювання може виражатися в наступних способах (п. 8 ст. 11 ЗЗК): - можливість фізичної або юридичної особи прямо або опосередковано (через юридичну особу або через кілька юридичних осіб) визначати рішення, що приймаються іншою юридичною особою, за допомогою одного або кількох наступних дій:
- розпорядження більш ніж 50% загальної кількості голосів, що припадають на акції (частки), що складають статутний (складковий) капітал юридичної особи;
- здійснення функцій виконавчого органу юридичної особи.
3. Державний контроль за рівнем цін на ринках. p align="justify"> Важливою функцією державного контролю конкурентного середовища на ринках товарів є контроль рівнів цін на товари. Цей вид контролю необхідний попередження встановлення на ринках монопольно високих і монопольно низьких цін. Відповідно до ст. 6 ЗоЗК монопольно високою ціною товару є ціна, встановлена господарюючим суб'єктом, що займає домінуюче положення, якщо ця ціна перевищує ціну, яку в умовах конкуренції на товарному ринку, порівнянному за кількістю продаваного за певний періодтовару, складу покупців чи продавців товару та умовам доступу, встановлюють суб'єкти господарювання, які не входять з покупцями або продавцями товару в одну групу осіб і не займають домінуючого положення на порівнянному товарному ринку, а також якщо ця ціна перевищує суму необхідних для виробництва та реалізації такого товару витрат та прибутку.
Відповідно до ст. 7 ЗоЗК монопольно низькою ціною товару є ціна товару, встановлена господарюючим суб'єктом, що займає домінуюче положення, якщо ця ціна нижча за ціну, яку в умовах конкуренції на порівнянному товарному ринку встановлюють господарюючі суб'єкти, що не входять з покупцями або продавцями товару в одну групу осіб і не займають домінуючого положення на такому порівнянному товарному ринку, а також якщо ця ціна нижча за суму необхідних для виробництва та реалізації такого товару витрат.
Відповідно до Порядку 2010 року встановлено Правила спостереження за товарним ринком та ведення економіко-статистичних розрахунків, на підставі результатів яких визначаються взаємозамінні товари, які можуть включати: 1) аналіз ціноутворення та динаміки цін, зміни обсягу попиту при зміні цін (п. 3.8 Порядку 2010 року) ); 2) процедуру "тесту гіпотетичного монополіста" (п. 3.9 Порядку 2010); 3) розрахунок показника перехресної еластичності попиту (п. 3.10 Порядку 2010 року).
"Тест гіпотетичного монополіста" проводиться визначення продуктових кордонів товарного ринку. При його проведенні суттєвим та довготривалим підвищенням ціни на досліджуваний товар визнається її підвищення на 5 - 10% за інших рівних умовахконкуренції, що зберігається надалі протягом часового інтервалу дослідження. При оцінці рівня ціни має значення, чи будуть в результаті її підвищення покупці замінювати даний товар іншими товарами і чи станеться зниження обсягу продажу, що робить таке підвищення чи зниження цін невигідним для продавців.
5. Ведення реєстрів осіб, які займають домінуюче становище над ринком
Відповідно до підп. 8 ч. 1 ст. 23 ЗоЗК в обов'язки антимонопольного органу входить ведення реєстру суб'єктів господарювання ринку, які мають частку на ринку певного товару у розмірі більш ніж 35% або займають домінуюче становище на ринку певного товару, якщо щодо такого ринку іншими федеральними законами з метою їх застосування встановлені випадки визнання домінуючим положення суб'єктів господарювання, а також реєстр осіб, притягнутих до адміністративної відповідальності за порушення антимонопольного законодавства. Відомості, включені до зазначеного реєстру, не підлягають опублікуванню в засобах масової інформації та розміщенню в інформаційно-телекомунікаційній мережі Інтернет. Порядок формування та ведення цих реєстрів встановлено Урядом РФ. Реєстр є державним інформаційним ресурсом, та її ведення здійснюється шляхом включення до нього відомостей про суб'єктів господарювання ринку, а також виключення з нього відповідних відомостей та внесення змін до відомостей, що містяться в ньому.
До реєстру вносяться відомості про:
- найменування, організаційно-правову форму та адресу або місцезнаходження юридичної особи або прізвище, ім'я, по батькові, місце проживання, дата державної реєстраціїіндивідуального підприємця;
- найменуванні виробленого та (або) реалізованого господарюючим суб'єктом товару (робіт, послуг), на ринках якого він має частку у розмірі більш ніж 35% або займає домінуюче становище;
- про інтервальне значення частки суб'єкта господарювання на товарному ринку;
- географічних межахтоварного ринку;
- номер та дату наказу антимонопольного органу про включення до Реєстру відомостей про господарюючого суб'єкта.
Господарський суб'єкт має право самостійно направити до антимонопольного органу заяву у довільній формі про включення відомостей про себе до реєстру, а також про виключення відповідних відомостей з реєстру та внесення змін до відомостей, що містяться в ньому.
Рішення про включення відомостей про господарюючого суб'єкта до реєстру, виключення відповідних відомостей з реєстру, внесення змін до відомостей, що містяться в реєстрі, оформлюються наказом антимонопольного органу. Реєстр ведеться у електронному вигляді. Ведення реєстру здійснюється посадовими особами антимонопольного органу, які мають відповідні повноваження, в умовах, які забезпечують запобігання несанкціонованому доступу до реєстру.
Антимонопольний орган розміщує відомості, які у реєстрі, на офіційному сайті ФАС Росії у мережі Інтернет.
Вимоги до порядку виконання антимонопольним органом державної функціїта адміністративні процедури з виконання антимонопольним органом функцій, пов'язаних із веденням Реєстру, встановлені Адміністративним регламентомФедеральної антимонопольної служби з виконання державної функції з ведення реєстру суб'єктів господарювання, що мають частку на ринку певного товару більш ніж тридцять п'ять відсотків, який визначає терміни та послідовність адміністративних процедурФАС Росії, її територіальних органів та їх структурних підрозділів, порядок взаємодії між ними, а також порядок взаємодії ФАС Росії та територіальних органів ФАС Росії з іншими федеральними органами виконавчої владита іншими організаціями під час здійснення зазначених повноважень.
Заходи, що забороняють діяльність, яка може заподіяти шкоду конкуренції
1. Заборона на зловживання суб'єктом господарювання домінуючим становищем. Відповідно до ст. 10 ЗЗЗК забороняються дії або бездіяльність господарюючого суб'єкта, що займає домінуюче становище, результатом яких є або можуть бути недопущення, обмеження, усунення конкуренції та утиск інтересів інших осіб, у тому числі:
- встановлення, підтримання монопольно високої чи монопольно низької ціни товару;
- вилучення товару з обігу, якщо результатом такого вилучення стало підвищення ціни товару;
- нав'язування контрагенту умов договору, невигідних йому або які стосуються предмета договору;
- економічно чи технологічно не обґрунтовані скорочення чи припинення виробництва товару;
- економічно чи технологічно не обґрунтовані відмова чи ухилення від укладання договору з окремими покупцями у разі наявності можливості виробництва чи постачання відповідного товару;
- економічно, технологічно й іншим чином не обгрунтоване встановлення різних ціни на той самий товар, якщо інше встановлено федеральним законом ;
- створення перешкод доступу на товарний ринок або виходу з товарного ринку іншим суб'єктам господарювання;
- порушення встановленого нормативними правовими актами порядку ціноутворення.
2. Заборона на угоди господарюючих суб'єктів, що обмежують конкуренцію. Пункт 1 ст. 11 ЗоЗК визнає картелем і імперативно забороняє угоди між суб'єктами господарювання-конкурентами, тобто. між суб'єктами господарювання, які здійснюють продаж товарів на одному товарному ринку, якщо такі угоди наводять або можуть призвести до:
- встановлення або підтримання цін (тарифів), знижок, надбавок (доплат) та (або) націнок;
- підвищення, зниження чи підтримці цін на торгах;
- розділу товарного ринку за територіальним принципом, обсягом продажу або купівлі товарів, асортиментом товарів, що реалізуються, або складом продавців або покупців (замовників);
- скорочення чи припинення виробництва товарів;
- відмову від укладання договорів із певними продавцями чи покупцями (замовниками).
Заборони картелів мають безумовний характер, і в них не передбачено винятків. Будь-яка угода, що містить перелічені умови, з точки зору закону визнається правопорушенням і тягне за собою застосування заходів адміністративної та кримінальної відповідальності. Крім цього, цією статтею встановлено заборони, що передбачають наявність винятків. Наприклад, п. 2 ст. 11 ЗЗК заборонені "вертикальні" угоди між суб'єктами господарювання, за винятком "вертикальних" угод, які визнаються допустимими відповідно до ст. 12 ЗЗК, якщо: 1) такі угоди наводять або можуть призвести до встановлення ціни перепродажу товару, за винятком випадку, якщо продавець встановлює для покупця максимальну ціну перепродажу товару; 2) такими угодами передбачено зобов'язання покупця не продавати товар суб'єкта господарювання, який є конкурентом продавця. Ця заборона також не поширюється на угоди про організацію покупцем продажу товарів під товарним знаком чи іншим засобом індивідуалізації продавця чи виробника.
3. Заборона на вчинення узгоджених дій суб'єктами господарювання. Відповідно до п. 1 ст. 11.1 ЗЗК крім дій, що призводять до тих же наслідків, що й умови картельних угод, також забороняються узгоджені дії суб'єктів господарювання, які є організаціями комерційної інфраструктури, організаціями технологічної інфраструктури, мережевими організаціями, та узгоджені дії суб'єктів господарювання-конкурентів, якщо встановлено, що такі узгоджені дії призводять до обмеження конкуренції. До таких узгоджених дій можуть бути віднесені дії щодо: 1) нав'язування контрагенту умов договору, невигідних для нього або тих, що не належать до предмета договору (необґрунтовані вимоги про передачу фінансових коштів, іншого майна, у тому числі майнових прав), а також згоду укласти договір за умови внесення до нього положень щодо товарів, у яких контрагент не зацікавлений та інші вимоги); 2) економічно, технологічно та іншим чином не обґрунтованим встановленню суб'єктом господарювання різних цін (тарифів) на один і той же товар; 3) створення іншим суб'єктам господарювання перешкод до доступу на товарний ринок або виходу з товарного ринку.
Заборони узгоджених дій обмежені умовою про частку ринку, яку займають суб'єкти господарювання, які здійснюють такі дії. Відповідно до п. 5 ст. 11.1 ЗЗК заборони на узгоджені дії не поширюються на узгоджені дії суб'єктів господарювання, сукупна частка яких на товарному ринку не перевищує 20% і при цьому частка кожного з яких на товарному ринку не перевищує 8%.
3) некоректне порівняння господарюючим суб'єктом вироблених чи реалізованих ним товарів із товарами, виробленими чи реалізованими іншими суб'єктами господарювання.
Така дія опосередковано дискредитує конкурента. До цього поняття слід відносити будь-яке нетактовне порівняння, а також порівняння, яке суперечить правилам етики та пристойності. У цьому визначальним критерієм з метою оцінки допустимості порівняння з погляду тактовності пропонується вважати його відповідність загальноприйнятим правилам добропорядності;
4) продаж, обмін чи інше введення в обіг товару, якщо при цьому незаконно використовувалися результати інтелектуальної діяльності та прирівняні до них засоби індивідуалізації юридичної особи, засоби індивідуалізації продукції, робіт, послуг.
Перелічені дії за своєю природою є контрафактні дії, спрямовані на отримання економічних переваг у конкурентній боротьбі. Контрафактний товар – це товар, що є самовільною підробкою. Відповідно до п. 4 ст. 1252 ГК РФ у разі, коли виготовлення, розповсюдження або інше використання, а також імпорт, перевезення або зберігання матеріальних носіїв, в яких виражені результат інтелектуальної діяльності або засіб індивідуалізації, призводять до порушення виключного права на такий результат або такий засіб, такі матеріальні носії вважаються контрафактними. За змістом ЗоЗК наслідками контрафактних дій є реальні чи потенційні збитки, заподіяні конкурентам, або реальна чи потенційна шкода, завдана їх ділової репутації;
5) незаконне отримання, використання, розголошення інформації, що становить комерційну, службову або іншу таємницю, що охороняється законом. Ці дії спрямовані позбавлення конкурента можливості отримання комерційної вигоди з допомогою розкриття інформації, що він навмисно приховував. При цьому дуже важливо, щоб приховування інформації конкурентом не було правопорушенням та не порушувало інтереси інших учасників ринку та кінцевих споживачів. Режим комерційної таємниці у законодавстві регламентований нормою гол. 75 "Право на секрет виробництва (ноу-хау)" ДК РФ, Федеральним законом "Про комерційну таємницю" та ЗоЗК. Під комерційною таємницею згідно з підп. 1 ст. 3 Федерального закону "Про комерційну таємницю" розуміється режим конфіденційності інформації, що дозволяє її власнику за існуючих або можливих обставин збільшити доходи, уникнути невиправданих витрат, зберегти становище на ринку товарів, робіт, послуг або отримати іншу комерційну вигоду. За своєю правовою природою комерційна таємниця – це особливий вид заборонного правового режиму.
Особливістю інформації, що становить комерційну таємницю, є її здатність до збільшення вигоди від комерційної діяльності, якщо така інформація прихована. Тому її розкриття, розголошення чи використання позбавляють власника інформації можливості отримати те, що він міг розраховувати за умови збереження комерційної таємниці. Несумлінний конкурент у такий спосіб отримує перевагу, що і є предметом заборони цього пункту ЗЗК.
З метою підвищення ефективності державного контролю дотримання антимонопольного законодавства Російської Федерації щодо недобросовісної конкуренції ФАС Росії було затверджено Положення про Експертну раду щодо застосування антимонопольного законодавства у частині недобросовісної конкуренції при Федеральній антимонопольній службі. Відповідно до цього документа основними завданнями Експертної ради, зокрема, є:
- правова експертиза дій суб'єкта господарювання на товарному ринку;
- оцінка дій суб'єкта господарювання на предмет відповідності звичаям ділового обороту, принципам доброчесності, розумності або справедливості;
- експертиза відомостей, що розповсюджуються суб'єктом господарювання щодо конкурента, з точки зору їх відповідності дійсності;
- оцінка впливу інформації на споживачів будь-якого товару;
- розробка рекомендацій щодо вдосконалення державного контролю за дотриманням антимонопольного законодавства щодо захисту від недобросовісної конкуренції;
- підготовка пропозицій щодо вдосконалення антимонопольного законодавства щодо захисту від недобросовісної конкуренції.
3. Заборона на дії державних та муніципальних органів, які можуть завдати шкоди конкуренції
У ст. ст. 15 та 16 ЗОЗК сформульовано заборони на обмеження конкуренції у сфері управління економікою. У разі державні та муніципальні освіти розглядаються як потенційні суб'єкти права , які з свого виняткового владного становища і переваги можуть у ролі стримувальних чинників до створення нормальної конкурентної середовища. Такий вплив на конкуренцію державні та муніципальні освіти можуть надавати шляхом: 1) прийняття актів, що обмежують конкуренцію; 2) вчинення дій або свідомої бездіяльності, які можуть завдати шкоди конкуренції; 3) укладання ними угод, які можуть обмежити конкуренцію; 4) вчинення ними узгоджених дій, які негативно відбиваються на конкурентному середовищі ринків.
У зв'язку із цим ст. 15 ЗоЗК забороняє федеральним органам виконавчої влади , органам державної влади суб'єктів Російської Федерації , органам місцевого самоврядування , іншим виконуючим функції зазначених органів органам чи організаціям, організаціям, що у наданні державних чи муніципальних послуг, і навіть державним позабюджетним фондам, Центральному банку РФ приймати акти і здійснювати дії, що призводять або можуть призвести до недопущення, обмеження, усунення конкуренції, у тому числі забороняються:
- запровадження обмежень щодо створення господарюючих суб'єктів у будь-якій сфері діяльності, а також встановлення заборон чи запровадження обмежень щодо здійснення окремих видів діяльності чи провадження певних видівтоварів;
- необґрунтоване перешкоджання здійсненню діяльності суб'єктами господарювання, у тому числі шляхом встановлення не передбачених законодавством Російської Федерації вимог до товарів або до суб'єктів господарювання;
- встановлення заборон або запровадження обмежень щодо вільного переміщення товарів у Російській Федерації, інших обмежень прав суб'єктів господарювання на продаж, купівлю, інше придбання, обмін товарів;
- надання суб'єктам господарювання вказівок про першочергові поставки товарів для певної категорії покупців (замовників) або про укладення в пріоритетному порядку договорів;
- встановлення для набувачів товарів обмежень вибору суб'єктів господарювання, які надають такі товари;
- надання суб'єкту господарювання доступу до інформації в пріоритетному порядку;
- надання державної чи муніципальної преференції з порушенням вимог, встановлених гол. 5 ЗоЗК;
- створення дискримінаційних умов;
- встановлення та (або) стягнення не передбачених законодавством Російської Федерації платежів при наданні державних чи муніципальних послуг, а також послуг, які є необхідними та обов'язковими для надання державних чи муніципальних послуг;
- дача суб'єктам господарювання вказівок про придбання товару, за винятком випадків, передбачених законодавством Російської Федерації.
Закон також забороняє наділяти органи державної та муніципальної влади додатковими повноваженнями, здійснення яких може призвести до недопущення, обмеження, усунення конкуренції (п. 2 ст. 15 ЗЗК). Також ЗоЗК заборонено державним та муніципальним утворенням поєднувати свої функції з функціями суб'єктів господарювання ринку (п. 3 ст. 15 ЗоЗК). Деякі види угод та узгоджених дій органів державної влади та муніципальних утвореньта суб'єктів товарних ринків також можуть призвести до недопущення, обмеження, усунення конкуренції. У зв'язку із цим ст. 16 ЗЗК забороняє подібні угоди, що сприяють: 1) підвищенню, зниженню або підтримці цін; 2) економічно, технологічно та іншим чином не обґрунтованим встановленню різних цін на той самий товар; 3) розподілу товарного ринку за територіальним принципом, обсягом продажу чи купівлі товарів, асортиментом реалізованих товарів або за складом продавців чи покупців; 4) обмеження доступу на товарний ринок, виходу з товарного ринку або усунення з нього суб'єктів господарювання.
М. Залеська, адвокат САБ "Право та бізнес".
У дев'яності роки XX століття в Росії було прийнято чимало законів та підзаконних актів щодо різним сферамдіяльності, які проголошують необхідність боротьби з недобросовісною конкуренцією<*>. Можна констатувати, що саме словосполучення "несумлінна конкуренція" перестало бути незвичним для законодавця (і тлумачиться часом вельми розширювально)<**>). Дедалі частіше з'являються й публікації, присвячені проблематиці недобросовісної конкуренції. Однак досі не сформувалося єдине розуміння того, що таке недобросовісна конкуренція, якими можуть бути її наслідки для суспільства в тому чи іншому випадку, як успішніше можна захищатись від неї.
<*>наприклад, Федеральні закони "Про дорогоцінні метали і дорогоцінні камені" (ст. 13), "Про державне регулювання виробництва та обігу етилового спирту, алкогольної та спиртовмісної продукції" (ст. 5), "Про участь у міжнародному інформаційному обміні" (ст. ст. 4, 13), "Про державне регулювання зовнішньоторговельної діяльності" (ст. 29) тощо.
<**>Так, відповідно до статті 3 (п. 2) Федерального закону "Про науку та державну науково-технічну політику", "органи державної владиРосійської Федерації відповідно до цього Закону гарантують суб'єктам наукової та (або) науково-технічної діяльності захист від недобросовісної конкуренції" (виділено мною. - М.З.).
Спробуємо проаналізувати сучасні заходи щодо запобігання та припинення недобросовісної конкуренції на товарних ринках з урахуванням особливостей російського правового регулювання у цій галузі.
Формально зобов'язання щодо захисту від недобросовісної конкуренції було взято він ще СРСР. З 1 липня 1965 р. Радянський Союз приєднався до Паризької конвенції з охорони промислової власності від 20 березня 1883 р. у всіх її редакціях та ратифікував її стокгольмський варіант 1967 р. 19 вересня 1968 р.<*>
<*>Див: Богуславський М.М. Міжнародне приватне право. М.: Міжнародні відносини, 1989. С. 262 – 263; Віденська конвенція про договори міжнародної купівлі-продажу товарів. Коментар. М: Юридична література, 1994. С. 116.
Одним із промислових прав, закріплених у Паризькій конвенції, є право захисту проти недобросовісної конкуренції, який вважається "будь-який акт конкуренції, що суперечить чесним звичаям у промислових і торгових справах(ст. 10-bis).
Разом з тим до початку 90-х років приєднання до Конвенції не спричинило будь-яких принципових або суттєвих змін чинного права, бо Паризька конвенція дає кожній з країн-учасниць повну свободу видавати закони в цій галузі відповідно до її законодавчих традицій та економічних потребами"<*>.
<*>Див: Богуславський М.М. Міжнародна охорона прав на винаходи // Радянський щорічник міжнародного права. 1964 – 1965. С. 239.
Відмова від методів "командної економіки" на початку 90-х років XX століття в СРСР викликала необхідність розробки комплексу законів та підзаконних актів, спрямованих на сприяння розвитку ефективної конкуренції та, зокрема, на припинення недобросовісної конкуренції<*>. Однак ця робота припинилася у зв'язку зі зміною суспільно-політичної ситуації та розпадом Радянського Союзу.
<*>Див, зокрема: Постанова Ради Міністрів СРСР від 16.08.90 N 35 "Про заходи щодо демонополізації народного господарства"; Основи цивільного законодавства Союзу і союзних республік від 31 травня 1991 року (п. 3 ст. 5). При цьому в Основах передбачалося, що "заходи щодо боротьби з недобросовісною конкуренцією встановлюються законодавчими актами" (п. 3 ст. 5).
Російська Федерація як продовжила вдосконалення внутрішнього законодавства з урахуванням розвитку ринкових відносин, а й як правонаступник СРСР взяла він зобов'язання щодо подальшого розвитку міжнародно-правового регулювання конкурентних відносин, насамперед лише на рівні Співдружності Незалежних Держав.
Так, 23 грудня 1993 р., з метою визначення правових засад щодо запобігання, обмеження та припинення монополістичної діяльності та недобросовісної конкуренції суб'єктів господарювання в рамках загального економічного простору було укладено Договір країн СНД "Про проведення узгодженої антимонопольної політики"<*>. Пункт 3 статті 3 цього Договору містить заборону на здійснення недобросовісної конкуренції та наводить відкритий перелік можливих форм її здійснення. У п. 4 зазначеної статті передбачено, що "заборонені цією статтею рішення, угоди або дії визнаються недійсними та не мають юридичної сили".
<*>Бюлетень за міжнародні договори. 1994. N 3. В даний час набрав чинності Договір про проведення узгодженої антимонопольної політики від 25 січня 2000 року.
Розвитку сумлінних конкурентних відносин покликане сприяти і Міжнародна угода про заходи з охорони промислової власності та створення Міждержавної ради з питань охорони промислової власності, підписана дев'ятьма країнами - членами СНД 12 березня 1993 року.
Розвиток російського конкурентного законодавства стимулюється також зобов'язаннями, взятими на себе Російською Федерацією у зв'язку з підписанням 24 червня 1994 р. Угоди про партнерство та співробітництво, що засновує партнерство між Російською Федерацією, з одного боку, та Європейськими спільнотами та їх державами-членами – з іншого<*>.
<*>Відомості Верховної РФ. 1998. N 16. Ст. 1802.
У Угоді зазначено, що важливою умовою для зміцнення економічних зв'язківміж Росією та Спільнотою є зближення законодавств. Росія прагне поступового досягнення сумісності свого законодавства із законодавством Співтовариства. Вимоги про зближення законодавства поширюються, зокрема, правила конкуренції, захист довкілля, захист прав споживачів (ст. 55).
Відповідно до частини 4 ст. 15 Конституції РФ загальновизнані принципи та міжнародні договори Російської Федерації є складовою її правової системи. Якщо міжнародним договором РФ встановлені інші правила, ніж передбачені законом, застосовуються правила міжнародного договору. Закріплення цього положення у Конституції максимально сприяє " гармонізації " внутрішнього російського законодавства та норм міжнародного права.
У Конституції РФ містяться основні засади регулювання конкурентних відносин Російської Федерації. У ст. 34 закріплено право кожного на вільне використання своїх здібностей та майна для підприємницької та іншої не забороненої законом економічної діяльності. Водночас у частині другій цієї статті встановлено, що "не допускається економічна діяльність, спрямована на монополізацію та недобросовісну конкуренцію", - тобто. дії, що порушують волю економічної діяльності. Фактично ця стаття, характеризуючи економічну діяльність індивіда як прояв його особистої свободи у сфері економіки<*>, закріплює стосовно цієї сфери загальний принцип існування у суспільстві: здійснення права і свободи людини і громадянина має порушувати правничий та свободи інших (п. 3 ст. 17 Конституції РФ).
<*>Андрєєв В.К. Коментар до ст. 34 Конституції РФ у кн. "Конституція Російської Федерації. Коментар" / За загальною ред. Топорніна Б.М., Батуріна Ю.М., Орєхова Р.Г. М: Юридична література. 1994. С. 198.
Організаційні та правові засадипопередження, обмеження та припинення монополістичної діяльності та недобросовісної конкуренції на товарних ринках у Російській Федерації визначено у Законі РРФСР від 22 березня 1991 р. N 948-1 "Про конкуренцію та обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках"<*>(Далі - Закон про конкуренцію).
<*>Відомості З'їзду народних депутатів та Верховної Ради РРФСР. 1991. N 16. Ст. 499. Останні змінидо Закону внесені Федеральним законом від 2 січня 2000 р. N 3-ФЗ.
У Законі про конкуренцію виділено спеціальний розділ III"Недобросовісна конкуренція". Він складається з єдиної статті 10 "Форми недобросовісної конкуренції". У статті закріплено вимогу щодо недопущення недобросовісної конкуренції та наведено відкритий перелік її форм<*>.
<*>Цей перелік істотно змінено Федеральним законом від 25 травня 1995 року N 83-ФЗ " Про внесення змін і доповнень до Закону РРФСР " Про конкуренцію та обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках " напередодні прийняття Федерального закону " Про рекламу " .
Удосконалення законодавства про конкуренцію та практики його застосування викликало також необхідність введення до Закону про конкуренцію (ст. 4) поняття "несумлінна конкуренція". Такою є "будь-які спрямовані на придбання переваг у підприємницькій діяльності дії суб'єктів господарювання, які суперечать положенням чинного законодавства, звичаям ділового обороту, вимогам добропорядності, розумності та справедливості і можуть заподіяти або завдати збитків іншим суб'єктам господарювання-конкурентам або завдати шкоди їх діловій репутації". Формулювання поняття " недобросовісна конкуренція " з урахуванням те, що у ст. 10 міститься відкритий перелік її форм, надзвичайно важливо для оцінки дій конкурентів на товарних ринках та вибору адекватних заходів захисту.
Положення, безпосередньо спрямовані проти недобросовісної конкуренції, містяться також у Федеральному законі N 108-ФЗ "Про рекламу" від 18 липня 1995 року.<*>
<*>Відомості Верховної РФ. 1995. N 30. Ст. 2864.
Це пов'язано з тим, що законодавство про рекламу, однією зі своїх цілей, що має захист від недобросовісної конкуренції (абз. другий п. 1 ст. 1 Закону про рекламу), містить низку чітко визначених вимог до реклами. Порушення цих вимог (наприклад, розміщення реклами з порушенням вимог до порядку та способу її розміщення, змісту реклами, у тому числі при неповідомленні частини істотної інформації, що впливає на вибір споживача) веде до отримання необґрунтованих конкурентних переваг у порівнянні з сумлінно господарюючим суб'єктом.
Поряд із зазначеними вище законодавчими актами, тією чи іншою мірою присвяченими недобросовісній конкуренції, для ефективного захисту в галузі, що розглядається, можуть виявитися надзвичайно важливими правові акти, що не мають прямої спрямованості на регулювання відносин, пов'язаних з недобросовісною конкуренцією. Це відноситься, в першу чергу, до Цивільного кодексу РФ, що містить ряд суттєвих положень, що сприяють розвитку сумлінної підприємницької діяльності рівноправних суб'єктів господарювання та запобіганню недобросовісної конкуренції.
Так було в п. 1 ст. 1 ГК РФ містяться основні засади цивільного законодавства, що закріплюють рівність учасників цивільних праввідносин, недоторканність власності (без розрізнення окремих її видів), свободу договору, неприпустимість довільного втручання будь-кого у приватні справи, необхідність безперешкодного здійснення цивільних прав, забезпечення відновлення порушених прав, їхнього судового захисту.
Істотну роль також відіграють норми ст. 5 ДК РФ, що надає значення джерела права звичаєм ділового обороту та визначальною умовами його застосування, і ст. 6 ЦК України про застосування цивільного законодавства за аналогією. Особливий інтерес становить п. 2 ст. 6 ДК РФ, який передбачає, що правничий та обов'язки сторін за неможливості використання аналогії закону визначаються з загальних засад і сенсу цивільного законодавства (аналогія права) і вимог сумлінності, розумності і справедливості.
У зв'язку з тим, що недобросовісна конкуренція нерідко здійснюється у формі дій, хоча й не порушують прямо норми законодавства, але є небездоганними з погляду звичаїв ділового обороту, а також вимог доброчесності, розумності та справедливості, зазначені статті можуть виявитися надзвичайно важливими при доведенні факту. недобросовісної конкуренції.
Особливу увагу слід звернути на ст. 10 ЦК України, що встановлює межі здійснення цивільних прав. Відповідно до п. 1 цієї статті не допускаються дії громадян та юридичних осіб, які здійснюються виключно з наміром заподіяти шкоду іншій особі, а також зловживання правом в інших формах.
При цьому у разі недотримання вимог, передбачених п. 1 цієї статті, суд, арбітраж або третейський суд може відмовити особі у захисті належного їй права (п. 2 ст. 10 ЦК України). Ця норма може виявитися надзвичайно важливою у разі, якщо недобросовісний конкурент захищатиме необґрунтовано отримані переваги у бізнесі у судовому чи арбітражному порядку(У третейському суді, арбітражі "ad hoc", у постійно чинному комерційному арбітражі тощо).
Водночас, як видається, головна перевага ст. 10 ДК РФ стосовно боротьби з недобросовісною конкуренцією полягає у використанні її не для захисту порушеного права - саме поняття недобросовісної конкуренції, як суперечить нормам доброчесності, розумності та справедливості, вже містить практично завжди застосовний склад правопорушення. Роль ст. 10 ЦК у захисті, за вдалим висловом Е. Маркварта<*>, "якості конкуренції", важлива для запобігання порушенням шляхом встановлення певних умов здійснення цивільних прав господарюючими суб'єктами.
<*>Маркварт Еге. Порівняльний аналізрегулювання недобросовісної конкуренції у законодавствах ФРН, Європейського Союзута Російської Федерації. Автореферат дис. на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук. М., 1998. З. 8.
Цю роль у протидії недобросовісної конкуренції, очевидно, може грати ще одна норма п. 1 ст. 10 ДК РФ: "Не допускається використання цивільних прав з метою обмеження конкуренції, а також зловживання домінуючим становищем". Ця умова здатна забезпечити більш об'єктивну і повну оцінку самими суб'єктами господарювання дій, що здійснюються ними в ході конкурентної боротьби.
Разом з тим пряме використанняцієї норми для захисту від недобросовісної конкуренції видається далеко не безперечним.
Розглянемо одну з безлічі аналогічних суперечок, вирішених арбітражним судомза ст. 10 ДК РФ, що оцінюється як застосування зазначеної статті для припинення недобросовісної конкуренції, що веде до обмеження конкуренції.
Якась російська фірма зареєструвала він у Роспатенті відомий у світі товарний знак іноземної фірми на початок роботи цієї фірми російському ринку. Коли іноземна фірма та її офіційний російський дистриб'ютор почали освоювати російський ринокїм було пред'явлено позов про припинення порушення виняткових прав на зареєстрований у Росії товарний знак позивача, включаючи рекламу, продаж, зберігання, імпорт продукції з використанням цього товарного знака.
У ході судового розгляду з'ясувалося, що позивач не мав наміру використовувати товарний знак як позначення, здатне відрізнити його товари від однорідних товарів інших підприємців.
Метою позивача, як випливало з великого листування з відповідачем, було створення перешкод для діяльності іноземної фірми та її дистриб'ютора в Росії та отримання грошей за усунення цих перешкод шляхом продажу їй прав на її власний товарний знак, який багато років використовувався нею в інших країнах<*>.
<*>Тотьєв К. Припинення недобросовісної конкуренції // Економіка життя й. М: Юрист. 1999. N 23. С. 6.
На перший погляд, даний прикладпідтверджує наведену вище тезу про те, що: а) недобросовісна конкуренція веде до обмеження конкуренції та б) недобросовісна конкуренція може бути припинена на підставі норми п. 1 ст. 10 ДК РФ про недопущення використання цивільних прав з метою обмеження конкуренції. Разом про те ретельний аналіз суті справи дозволяє дійти невтішного висновку у тому, що недобросовісна конкуренція - тобто. Події, що суперечать закону, звичаям ділового обороту тощо. та спрямовані на придбання переваг у підприємницькій діяльності, - у цьому випадку була відсутня. Позивач не здійснював і не мав наміру здійснювати підприємницьку діяльність з випуску товарів під товарним знаком відповідача, і, відповідно, не був його конкурентом. У цьому випадку мало місце зловживання позивача своїми монопольними правами як власника виняткових прав.
Разом з тим, незважаючи на те, що в даному випадку недобросовісна конкуренція не мала місця, вивчення та аналіз цього та подібних справ, пов'язаних із застосуванням ст. 10 ДК РФ, можуть зіграти велику роль у правовому просвітництві підприємців і, зокрема, у введенні в підприємницьке середовищеправил сумлінного ведення бізнесу
Проблематика недобросовісної конкуренції в тій чи іншій мірі зачіпається також у статтях частини першої Цивільного кодексу РФ, присвячених інтелектуальній власності, службовій та комерційній таємниці, нематеріальним благам та компенсації моральної шкоди та ін., а в частині другій Цивільного кодексу РФ - у розділі 54 концесія", та в розділі 59 "Зобов'язання внаслідок заподіяння шкоди" (зокрема у параграфі 4 "Компенсація моральної шкоди").
Захист від недобросовісної конкуренції доцільно будувати з урахуванням комплексу законодавства, присвяченого інтелектуальної власності.
Відповідно до п. 1 ст. 2 ГК РФ підстави виникнення та порядок здійснення виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності ( інтелектуальну власність) визначає цивільне законодавство.
У розроблюваної протягом кількох років частини третьої ДК РФ винятковим правам (інтелектуальної власності) присвячений спеціальний розділ. У частині першій Цивільного кодексу (ст. ст. 128, 129, 138 ДК РФ) міститься ряд основних норм, з допомогою яких у російський громадянський оборот було повернуто виняткові права правовласника використання результатів інтелектуальної діяльності після десятиліть виняткових прав держави у цій галузі.
Відносини щодо виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності та прирівняні до них кошти індивідуалізації юридичної особи, продукції, робіт, послуг регулюються, крім Цивільного кодексу РФ, та іншими законами. Наприклад, "Патентним законом Російської Федерації"; Законами РФ "Про товарні знаки, знаки обслуговування та найменування місць походження товарів", "Про правову охорону програм електронно-обчислювальних машин і баз даних"; "Про правову охорону топологій інтегральних мікросхем"; "Про авторське право та суміжні права"<*>.
<*>Відомості З'їзду народних депутатів Російської Федерації та Верховної Ради Російської Федерації. 1993. N 42. Ст. 2319; N 42. У розділі ст. 2322; N 42. У розділі ст. 2325; N 42. У розділі ст. 2328; N 32. У розділі ст. 1242.
Регулювання відносин у галузі виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності здійснюється також указами Президента РФ, постановами Уряду, актами Роспатенту, ГТК та ін.
Слід зазначити, що вчені-цивілісти, які тривалий час займалися проблематикою виняткових прав на об'єкти інтелектуальної власності, наполегливо виступають проти включення до форм недобросовісної конкуренції відносин, пов'язаних з незаконним використанням таких прав, розглядаючи це як "необґрунтоване розширення функцій" антимонопольних органів.
Водночас законодавство, присвячене окремим видам інтелектуальної власності, не ставить собі завдання забезпечення якості конкуренції. Тому багато особливостей, які перешкоджають сумлінно діючому суб'єкту господарювання отримувати належний йому прибуток на ринку через недобросовісне використання цивільних прав конкурентом, не враховуються у правозастосовчій діяльності з інтелектуальної власності.
В останні роки в Росії почався розвиток законодавства про інформацію, яка як об'єкт цивільних прав законодавчо закріплена в ст. 128 ЦК України.
Захист від недобросовісної конкуренції нерідко пов'язані із забезпеченням надійної безпеки і належного використання інформації, особливо конфіденційного характеру. У ст. 139 ЦК України законодавчо визначено умови віднесення інформації до комерційної таємниці. Відповідно до цієї статті вона становить комерційну таємницю у разі, "коли інформація має дійсну або потенційну комерційну цінність через невідомість її третім особам, до неї немає вільного доступу на законній підставі і власник інформації вживає заходів щодо охорони її конфіденційності.
Комерційна таємниця як інформація, що носить конфіденційний характер, захищається в Указі Президента РФ від 6 березня 1997 р. N 188 "Про затвердження Переліку відомостей конфіденційного характеру", в якому до конфіденційних відомостей віднесено, зокрема, "відомості, пов'язані з комерційною діяльністю, доступ до яких обмежений відповідно до Цивільного кодексу Російської Федерації та федеральними законами (комерційна таємниця)".
Правовий режим створення, володіння та користування документованою інформацією міститься у Федеральному законі РФ від 20 лютого 1995 р. N 24-ФЗ "Про інформацію, інформатизації та захист інформації" та у Федеральному законі РФ від 4 липня 1996 р. N 85-ФЗ "Про участі у міжнародному інформаційному обміні".
Найповніше оцінити характер конкурентних процесів виробників і продавців товарів (робіт, послуг) населення дозволяє Закон РРФСР від 7 лютого 1992 р. " Про захист прав споживачів "<*>(наприклад у частині виконання продавцем обов'язки надання необхідної та достовірної інформації, що забезпечує можливість компетентного вибору товарів – ст. ст. 8, 10 Закону). Слід зазначити, що у багатьох країнах законодавство про захист споживачів входить складовою до законодавства, присвячене недобросовісної конкуренції.
<*>Відомості З'їзду народних депутатів РФ та Верховної Ради РФ. 1992. N 15. Ст. 766. Остання редакція- Федеральний закон від 17 грудня 1999 N 212-ФЗ.
Проблема захисту споживачів в інформаційній галузі розробляється дедалі детальніше, оскільки кількість і різноманітність інформації, що циркулює над ринком, незмінно зростає. Здебільшого ця інформація має на меті спонукати споживача до придбання того чи іншого товару чи послуги; завдання надання йому досить повних і достовірних відомостей, дозволяють зробити об'єктивний вибір, зазвичай не ставиться. Приховування інформації в цих випадках може з'явитися не тільки порушенням прав споживачів, але також проявом несумлінних конкурентних дій (наприклад, якщо один продавець у рекламі побутової технікипоказує, що продає продукцію дочірньої компанії, розташованої, наприклад, у Південно-Східній Азії, а інший продавець про це замовчує, створюючи враження, що продається продукція материнської компанії. Природно, за рівності цін на продукцію техніку "материнської" збірки набуватиме більше споживачів).
Питання інформування споживачів регулюються як у Законі про захист прав споживачів, так і (щодо рекламної інформації) у вже згадуваному Законі про рекламу, який останніми роками приділяється все більша увага. Це з тієї величезної силою впливу, яку придбала реклама, особливо завдяки електронним засобаммасової інформації
Норми, створені задля забезпечення інтересів споживача, містяться, крім Закону про захист прав споживачів, й у інших законодавчих актах. Зокрема, вони є у розділах ДК РФ, присвячених договорам купівлі-продажу та побутового підряду, у Законі про рекламу, Законі про конкуренцію, Законі про природні монополії та ін.
Отже, правовому регулюванню відносин, що з недобросовісної конкуренцією, і суміжних проблем присвячена чимала частина сучасного російського законодавства.
Однак, незважаючи на майже десять років існування норм, спрямованих на захист від недобросовісної конкуренції, обсяги правозастосовної практики в цій галузі ще дуже невеликі. Слід одразу зазначити, що отримати відомості про точну кількість випадків виникнення розбіжностей між суб'єктами господарювання, пов'язаних з недобросовісною конкуренцією, у тому числі випадків врегулювання їх шляхом переговорів та взаємних поступок практично неможливо.
Наразі неможливо точно визначити і кількість судових позовів, пов'язаних з недобросовісною конкуренцією. У статистиці діяльності арбітражних судів, наприклад, відсутня дана категорія спорів, і вони проходять у складі інших категорій спорів: про захист прав на інтелектуальну власність (виключні права на товарні знаки, фірмові найменування тощо), про захист ділової репутації, спори у сфері реклами. При цьому, наприклад, захист ділової репутації може бути, а може і не бути пов'язаний із зазіханням на неї конкурентів. Аналогічна ситуація (щодо ділової репутації фізичних осіб, які могли постраждати внаслідок недобросовісної конкуренції) має місце і в судах загальної юрисдикції.
Поки що судовій практиціє лише поодинокі випадки згадки про недобросовісну конкуренцію, і то в негативному плані, коли організація не звернулася за захистом від недобросовісної конкуренції або подібна заява була залишена поза увагою судом.
У практиці роботи антимонопольних органів відзначається зростання кількості звернень суб'єктів господарювання із заявами про припинення дій несумлінних конкурентів: з кількох десятків на рік у середині 90-х років до кількох сотень на рік - наприкінці десятиліття. Разом про те глава МАП Росії І.А. Южанов у своїй статті, присвяченій роботі Міністерства та його територіальних управлінь щодо реалізації антимонопольного законодавства, зазначив, що кількість заяв про факти недобросовісної конкуренції у 1999 році дещо знизилася порівняно з 1998 роком<*>.
<*>Южанов І. Практика застосування антимонопольного законодавства // Відомості Верховної Ради. 2000. N 5.
Тим часом у будь-якій економічній газеті чи журналі наводяться факти несумлінних конкурентних дій того чи іншого виду, нерідко вельми специфічні. Так, проголошена Конституцією можливість функціонування одному ринку (і, очевидно, за єдиними всім правилам) господарюючих суб'єктів різних форм власності як однієї зі своїх цілей має створення умов розвитку конкуренції вільних підприємців.
Разом про те нині серед імовірно рівноправних суб'єктів чимало тих, що " найрівніше інших " - тобто. мають конкурентні переваги не тільки що випливають з більш високого рівнярозвитку, а й пов'язані з додатковими негласними, неформальними можливостями їхніх керівників щодо вирішення різних проблем<*>.
<*>Див, наприклад: "У тіні від торгового намету" / / Ділова Москва сьогодні. 1996. N 31. З. 4.
Порушення та ослаблення принципу рівноправності перевагами та пільгами, що необґрунтовано привласнюються окремими групами та верствами, у тому числі новою бюрократією, що зрощується з мафіозними структурами у бізнесі, націоналістичними колами, спекулятивним капіталом.<*>, призводить часом до спотворення конкурентної боротьби, здійснення недобросовісної конкуренції з використанням широкого спектра можливостей впливу на бізнес органів влади та управління.
<*>Див Топорнін Б.М. Вступна стаття до Коментар Конституції Російської Федерації. М: Юридична література. 1994. С. 16.
При цьому неефективно діюча організація завдяки особистим контактам може отримати істотні переваги для ведення підприємницької діяльності, відтіснити вітчизняного конкурента і через деякий час виявитися поглиненою під час просування на російський ринок закордонною корпорацією, що конкурує.
Ця проблема дуже актуальна, оскільки загальновизнані принципи ділової етикидотримуються які завжди - низка країн у заохочення закріплення своїх компаній нових ринках законодавчо допускає їм дуже своєрідні методи дій.
Так, у той час як "Брітіш Петролеум", будучи основним акціонером однієї з російських нафтових компаній, усунула від керівництва нею російського бізнесмена, вважаючи неприйнятною роботу з місцевим криміналітетом і НЕФОРМАЛЬНЕ ФІНАНСУВАННЯ РЕГІОНАЛЬНИХ. США із переліку обмежень на виплати зарубіжним посадовим особам, що міститься у Всеосяжному законі з торгівлі та конкурентоспроможності 1988 р. (The Omnibus Trade & Competitivenes Act, 1988), виключено т.зв. "grease payments" - "мастильні виплати", або, в просторіччі, хабарі, які можуть виплачуватись будь-якій закордонній посадовій особі з метою прискорення (забезпечення) виконання рутинної урядової дії. На думку американських учених, у цьому випадку "бізнес не отримує нічого такого, на що він так чи інакше не мав би права".
Звісно ж, немає особливої необхідності пояснювати, що випадок недобросовісного отримання переваг у бізнесі перед конкурентом, який не має подібним чином закріплених "правочинностей", і коштів на їх здійснення в даному випадку стає більшим, ніж можливістю - практично реальністю.
Отже, нині у Росії гарантована свобода економічної діяльності який завжди досяжна. Завдання підтримки конкуренції як самостійних дій суб'єктів господарювання, що ефективно обмежують можливість їх одностороннього впливу на умови обігу товару в подібних умовах, вирішується не повністю. У сучасних умовахнад повною мірою здійснюється закріплене у год. 1 ст. 34 Конституції РФ право кожної людини та громадянина на вільне використання своїх здібностей та майна для підприємницької та іншої не забороненої законом економічної діяльності.
Залишимо осторонь зазначений вид недобросовісної конкуренції, ефективний захист від якого, незважаючи на багаторічне ведення боротьби з корупцією, поки що не вироблено. Водночас і у випадках, коли недобросовісна конкуренція могла б бути припинена дуже ефективно, відповідні дії нерідко не робляться. Намагатимемося визначити основні причини цього.
Одна з найбільш загальних причин - "небажання зв'язуватися" - наводиться багатьма суб'єктами господарювання. Справа в тому, що ємність ринку того чи іншого товару, наявність незайнятих ринкових ніш дозволяють поки що потерпілим прощати своїх несумлінних конкурентів. Однак, очевидно, збереження цієї ситуації – питання часу.
Крім того, однією з причин є, на жаль, недостатня правова грамотність підприємців, що зберігається. Непоодинокі ситуації, коли захист порушеного права будується на приблизній оцінці керівником пропонованих шляхів захисту без кваліфікованого правового аналізу можливих наслідків розвитку того чи іншого варіанту дій. У цьому вибирається приблизно підходящий під схему шлях дій, не враховує достатньою мірою існуючу судову практику, прийнятий підхід суддів.
Дійсно, доведення факту недобросовісних конкурентних дій, і особливо факту та розміру збитків, заподіяних такими діями, може бути дещо складнішим, ніж пряма вказівка на факт використання чужого товарного знака або знака, подібного до ступеня змішування. Це пов'язано, зокрема, з недостатнім розвитком нині приватних інститутів моніторингу стану різних ринків, відсутністю експертів достатньої кваліфікації, які б провести серйозні дослідження того, якою мірою звузився ринок споживачів товару постраждалого суб'єкта з випуском продукції недобросовісним конкурентом тощо.
Разом з тим, при належному опрацюванні матеріалів при підготовці до звернення за судовим захистом, воно може виявитися набагато переконливішим і не тільки скоротити терміни розгляду спору, але й дозволити досягти реального відновлення якості конкуренції, яка в більшості випадків має істотне значення як для суб'єктів господарювання, так і та для споживачів.
Вище було опосередковано згадано ще одна істотна обставина, що перешкоджає зверненню за правовим захистом - це складність кваліфікації зазначеного явища як недобросовісної конкуренції, проблеми збирання доказів.
Зрештою, дуже суттєво й те, що застосовувані заходи відповідальності за недобросовісну конкуренцію недостатньо ефективні.
У статті 10 Закону про конкуренцію наведено наступний відкритий перелік форм недобросовісної конкуренції.
Поширення помилкових, неточних чи спотворених відомостей, здатних заподіяти збитки іншому суб'єкту господарювання або завдати шкоди його діловій репутації.
Включення в сучасне цивільне законодавство умови про захист ділової репутації (ст. 152 ЦК України) дуже важливо для нормальних ринкових відносин, що розвиваються в Росії, оскільки, як зазначив Пленум Верховного СудуРФ у своїй Постанові від 25 квітня 1995 р. N 6 "Про внесення змін і доповнень до деяких постанов Пленуму Верховного Суду Російської Федерації", ділова репутація юридичних є однією з умов їх успішної діяльності.
Зазвичай поширення такого роду дефектних відомостей спрямоване на дискредитацію конкурента з метою залучення споживачів за рахунок конкурента власним товарамабо послуг.
Однак поширення негативної інформації далеко не завжди має таку мету.
Наприклад, у практиці антимонопольних органів зустрічалися ситуації, коли одна організація поширювала у різний спосіб (самостійно і через підставних осіб, у листівках, в усній формі тощо) негативну інформацію про діяльність керівництва іншої організації, спотворювала результати діяльності її колективу. Здійснювалося це з метою скуповування часток учасників потерпілої організації.
Очевидно, в подібних випадках є двоїстість ситуації, - ці дії можуть бути або не бути проявом недобросовісної конкуренції (наприклад, скуповування часток може здійснюватися з метою витіснення конкурента, а може - для придбання організації новим власником, який має намір продовжувати діяльність на тих же ринках ).
Слід пам'ятати умову російського законодавця, закріплене у понятті недобросовісної конкуренції, про наявність конкурентних відносин між постраждалою і порушником.
У тому випадку, якщо збитки ділової репутації завдається не конкурентом, котрі борються споживачів потерпілої фірми, це правопорушення навряд чи є проявом недобросовісної конкуренції. Навряд чи є підстави розширювати перелік суб'єктів цього виду правопорушень, якщо тільки не може бути виявлено та доведено взаємозалежність між цими діями осіб, які не є конкурентами (наприклад, товариствами споживачів, засобами масової інформації тощо), та отриманням переваг конкурентами.
Скасування цієї вимоги в законодавстві ряду країн дозволило забезпечити ширший підхід до питання про дискредитацію: не лише конкуренти, а й об'єднання споживачів чи ЗМІ можуть у такому разі підпадати під дію положень про недобросовісну конкуренцію, якщо вони поширюють інформацію, здатну зганьбити конкретного суб'єкта господарювання.
Однак у російських умовахподібні дії слід розглядати на підставі ст. ст. 150 – 152 ГК РФ.
Введення споживачів в оману щодо характеру, способу та місця виготовлення, споживчих властивостей, якості товару.
При продажі підприємцем своїх товарів нижчої якості як аналогів (наприклад, у разі фармацевтичних препаратів - дженериків) високоякісних товарів конкурента страждають і споживачі, і виробники. Повідомляючи про високу якість, унікальне походження тощо. Властивості своїх товарів, конкуренти змушують споживачів набувати помилково частину товарів не тієї якості, на яку вони розраховували, і в той же час скорочують збут товарів підприємства, яке користується заслуженою популярністю.
Некоректне порівняння суб'єктом господарювання вироблених або реалізованих ним товарів з товарами інших суб'єктів господарювання.
У редакції аналізованої норми Закону про конкуренцію, що раніше діяла, було застереження про здійснення господарюючим суб'єктом некоректного порівняння в процесі його рекламної діяльності. Згадуваним вище Федеральним законом від 25 травня 1995 р. "Про внесення змін і доповнень до Закону РРФСР "Про конкуренцію та обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках" цій нормі напередодні прийняття Закону "Про рекламу", в якому передбачалося врегулювати конкретні питання недобросовісної рекламної діяльності , був наданий більше загальний характер. Однак новоприйнятим Законом про рекламу було суттєво розширено перелік видів недобросовісної конкуренції у сфері реклами, і порівняльна реклама (абз. 3 ст. 6) стала лише одним із видів неналежної реклами.
Часто некоректне порівняння використовується для того, щоб привласнити собі репутацію успішного конкурента. У цьому випадку несумлінна конкуренція має місце вже за самої заяви: "Мій товар так само гарний, як". Якщо ж з'ясується, що, наприклад, ігрова приставка - аналог відомого товару - відрізняється гіршою якістю, можна говорити також і про недобросовісну конкуренцію у формі введення споживача в оману.
Цікавим і неоднозначним є ще один випадок некоректного порівняння - якщо фірма, продукція якої відрізняється підвищеною якістюта безпекою, вказує на найгірші характеристики якості та безпеки виробів конкурентів. Це може бути згубним для конкурентів, хоча витіснення менш якісного товару є вигідним для споживача. Однак досягнення передової фірмою таким шляхом домінуючого становища у галузі може призвести до неоднозначних наслідків. В умовах російського слаборозвиненого ринку домінування великої зарубіжної фірми з передовою технологією може призвести до занепаду вітчизняної галузі. Домінуюче становище до того ж часом веде до стагнації та зниження інтересу до вимог споживачів, погіршення. цінової політики, уповільнення інновацій. Дрібні виробники, які могли б впровадити на ринок нову, вигіднішу за своїми споживчим властивостямпродукцію, високі вхідні бар'єри на нього.
З іншого боку, шкідливе суспільству і збереження і підтримка випуску небезпечної продукції, якщо споживач недостатньо обізнаний про її негативні властивості і внаслідок цього вибирає товар насамперед за якісними, а, по ціновим характеристикам. Таким чином, межа між інтересами конкурентів і споживачів буває дуже хитка і неоднозначна.
Продаж товару з незаконним використанням результатів інтелектуальної діяльності та прирівняних до них засобів індивідуалізації юридичної особи, індивідуалізації продукції, виконання робіт, послуг.
В даний час саме ця форма недобросовісної конкуренції поширена найбільш широко, і захист від таких дій саме за допомогою норм законодавства про припинення недобросовісної конкуренції викликає негативну реакцію фахівців у галузі інтелектуальної власності.
Оскільки цілі виробників і споживачів далеко не у всьому збігаються, продаж товару, невигідний для сумлінного господарюючого суб'єкта, буває часом бажаним і навіть вигідним для споживача (якщо це, наприклад, якісна і дешевша піратська копія комп'ютерної програмифільму на відеокасеті, одягу з товарними знаками великих західних фірм виробництва (за відсутності у них відповідних прав на підставі франшизи) країн Східної Європи).
Слід зазначити, що захист від різних недобросовісних способів здійснення конкуренції, наприклад, шляхом незаконного використання засобів індивідуалізації суб'єкта господарювання (фірмового найменування, комерційного позначення) або його продукту (товарного знака, торгової марки, логотипу тощо) у ряді випадків міг би здійснюватися значно ефективніше при використанні норм про недобросовісну конкуренцію, ніж за допомогою традиційних норм законодавства про інтелектуальну власність.
Суб'єкти господарювання, які вважають свої права на фірмове найменування порушеними, у тому числі в результаті недобросовісної конкуренції, не завжди знаходять ефективні шляхи припинення таких дій. Наприклад, якщо дві фірми з близьким за формою і змістом (хоч і тотожним) найменуванням діють над ринком, звернення до суду за забороною використання фірмового найменування може призвести до бажаного результату. У судовій практиці є чимало прикладів суперечок про близькі найменування конкурентів на одному секторі ринку, про суперечки у зв'язку з реєстрацією та використанням однакових фірмового найменування та товарного знака тощо. Слід зазначити, що при цьому далеко не завжди справи вирішуються на користь сумлінного господарюючого суб'єкта, - у разі, наприклад, якщо організації, які використовують однакову фірмову назву та діють в одній галузі підприємництва (наприклад, на ринку будівельних послуг), мають різні організаційно-правові форми.
Однак звернення в цьому випадку до антимонопольних органів, за умови, що можливо довести факт здійснення недобросовісної конкуренції, може виявитися ефективнішим.
Отримання, використання, розголошення науково-технічної, виробничої чи торгової інформації, зокрема комерційної таємниці, без згоди її власника.
Здавна секрети виробництва, що дозволяють створювати більше якісний товар, залучати більше споживачів, зберігали професіонали у своєму ремеслі – лікарі, винороби, ковалі, цирульники, муляри тощо.
Проте захист професіоналом своїх секретів незмінно наштовхується на спроби цей захист подолати, і за рахунок чужих досвіду, праць, мізків здобути необґрунтовані конкурентні переваги.
Для захисту таких секретів вже давно були вироблені два основні способи, перший з яких - зведення секретів виробництва окремих видів товарів у державний ранг. Другий шлях - надання на певні терміни привілеїв особам, які мають виробничо-технологічні секрети та розкривають їх для створення нових механізмів, пристроїв, галузей промисловості. При цьому в результаті "розповсюдження даних про винахід у загальну інформацію" відпадала потреба в заходах захисту конфіденційності, а колишній власник секрету отримував за його розкриття на певний термін істотні переваги.<*>.
<*>Дозорцев В.А. Виняткові права та їх розвиток. Вступна стаття до збірки "Права на результати інтелектуальної діяльності". М.: ДЕ-ЮРЕ, 1995. З. 46.
Однак ці заходи не вирішували завдання захисту деяких видів інформації індивідуального власника, наприклад списку постійних покупцівабо особливих прийомів просування товарів (перехід працівника, навченого таким прийомам, до конкурента, міг значно послабити позиції законного власника інформації).
Зі зростанням кількості конкурентів на розширюваних товарних ринках, зі збільшенням обсягів розробок та випуском в обіг все нових товарів у різних країнахстала усвідомлюватись важливість законодавчого та судового захисту секретів виробництва та звернення та необхідності захисту підприємців у цій галузі. З цією метою з кінця XIX і особливо у XX столітті стали розроблятися правові норми, спрямовані на запобігання неправомірному поводженню конфіденційної інформації комерційного характеру - торгових секретів, комерційної та промислової таємниці тощо.
Однак у соціалістичної Росії XX століття переважала думка про повну непотрібність секретів між підприємствами (зрозуміло, якщо ці секрети були зведені до рангу державних). Як пише професор Дозорцев, "будь-яка особа, яка мала досягнення, повинна була передати його безоплатно у загальну інформацію, а його обов'язок передати безоплатно всі дані про досягнення на запит зацікавленої особибула взагалі безумовною... Категорія "секрет виробництва" не визнавалася законом. Відповідно, не могло бути й мови і про його ринкове звернення.<*>.
<*>Там же. С. 45 – 46.
У цей час у країні був поширений обмін передовим досвідом між підприємствами; технічні удосконалення (раціоналізаторські пропозиції) щодо директив вищих органів впроваджувалися на всіх аналогічних підприємствах галузі. Так, у 70-х роках нові розробки рецептури та оформлення кондитерської продукції "Червоного Жовтня" наказом Мінхарчпрому були поширені на всі кондитерські фабрики, що діяли на той час.
З початком перебудови жорстко регламентованої системи управління підприємствами та прийняттям у 1987 р. Закону СРСР "Про державне підприємство(об'єднанні)", було передбачено і обов'язок підприємства щодо забезпечення безпеки технологічної, патентної та ліцензійної (але не комерційної. - М.З.) інформації (п. 7 ст. 11 Закону). І лише з прийняттям Основ цивільного законодавства СРСР (ст. 151), а потім і частини першої ДК РФ (ст. 139) в економіку повернулося поняття конфіденційної комерційної інформації(Комерційної інформації, що становить секрет виробництва, комерційної таємниці).
Недобросовісні конкуренти нерідко намагаються отримати інформацію, що приховується, з використанням різних видівпромислового шпигунства. У сучасному російському законодавстві, на відміну законодавства більшості промислово розвинених країн, відсутнє визначення промислового шпигунства<*>, не передбачено і відповідальність за його здійснення.
<*>Башкін В. Секрет фірми. Служба. 1995. N 20; Соловйов Еге. Комерційна таємниця та її захист. М.: Головбух, 1995. З. 6.
Однак наслідки здійснення промислового шпигунства у вигляді зриву угод, планів створення регіональних філій тощо. відчувають у собі багато російських господарюючих суб'єктів. Продаж великих пакетів акцій одному чи небагатьом інвесторам у разі отримання конкурентом секретної інформації часом призводить до краху навіть найуспішніших комерційних проектів та втрати самостійності підприємства.
Однією з перших поширених захисних заходів стало створення служби безпеки - як спеціальних підрозділів у складі компаній, і спеціалізованих консультаційних, охоронних фірм, які мають різноманітними прийомами захисту від промислового шпигунства з допомогою різних технічних засобів.
Водночас проблема захисту інформації нерідко виявляється проблемою персоналу корпорації - "інсайдерів" (спільників конкурента з числа працівників корпорації), недбалості персоналу у забезпеченні безпеки інформації тощо. Працівники – користувачі комп'ютерних мереж – нерідко нехтують елементарними правилами захисту інформації. Це проявляється, наприклад, у примітивності паролів (тоді як недобросовісні конкуренти активно використовують експертів із психології тих, кому паролі доводиться вигадувати), можливості несанкціонованого доступу до них. Іноді складний пароль користувач приклеює на чільне місце на моніторі або записує в текстовий файл на жорсткому диску (коли цей пароль стає доступним для проникнення через мережу).
У сучасних російських умовах, на жаль, недобросовісне отримання конкурентами конфіденційних відомостей, насамперед комерційного характеру, здійснюється часом за допомогою працівників різних державних органів та низки організацій (банків, страховиків), які в силу своєї специфіки мають доступ до конфіденційної інформації.
Усвідомлення важливості цієї проблеми поступово дійшло державним структурам, і невипадково знайшло деяке відображення в Концепціях національної та інформаційної безпеки Росії.
Слід зазначити, що у цій статті згадані лише форми недобросовісної конкуренції, які у Законі про конкуренцію. Цей перелік законодавець залишив відкритим, з розглянутого вище поняття недобросовісної конкуренції.
Зокрема, недобросовісною конкуренцією можуть виявитися різні перешкоди, які конкурент створює для свого суперника (дезорганізація виробництва, зманювання працівників, комп'ютерні віруси у програмах тощо). Виявлення та оприлюднення форм недобросовісної конкуренції федеральним антимонопольним органом у спеціальних публікаціях, а також судами при узагальненні відповідної категорії справ надало б істотне сприяння розвитку різних заходів та способів протидії недобросовісної конкуренції як правового, так і іншого порядку.
У цьому можна дійти невтішного висновку, що проблеми недобросовісної конкуренції здебільшого дуже і дуже неоднозначні - різні явища та приклади часто змінюють свою полярність з позитивною на негативну і назад. Фактично завжди буває можлива ситуація, коли здається вельми справедливим і несучим велику користь рішення виявляється несправедливим і завдає великої шкоди. Саме у зв'язку з цим і необхідним звертати особливу увагуна етичну сторону ведення бізнесу та на етичну складову державного регулювання та управління.
Слід зазначити, що за своєю суттю закріплення в Законі про конкуренцію форм недобросовісної конкуренції є двогострою зброєю і може використовуватися як для захисту сумлінного конкурента, так і для нападу недобросовісного. При цьому одночасно або по черзі можуть застосовуватися різноманітні конкурентні прийоми, які заборонені законодавцем як та чи інша форма недобросовісної конкуренції.
Серед засобів захисту від недобросовісної конкуренції можна виділити адміністративно-, цивільно- та кримінально-правові.
Законом про конкуренцію передбачено, що за винні протиправні дії, що порушують антимонопольне законодавство, комерційні та некомерційні організації або їх керівники, а також громадяни, у тому числі індивідуальні підприємці, несуть цивільно-правову, адміністративну чи кримінальну відповідальність (ст. 22.1).
При обранні способу захисту від недобросовісних конкурентних дій суб'єкту господарювання бажано ретельно аналізувати (самостійно або із залученням фахівців), з якою метою і яким чином здійснюються ті чи інші дії, чи можна застосувати заходи їх адміністративного припинення або слід звернутися до суду тощо.
Говорячи про адміністративні засоби захисту, слід зазначити, що попередження, обмеження та припинення монополістичної діяльності та недобросовісної конкуренції відносяться до основних завдань федерального антимонопольного органу, яким є Міністерство Російської Федерації з антимонопольної політики та підтримки підприємництва (МАП Росії) (ст. 11 Закону про конкуренцію , Підпункт 1 п. 5 Положення про МАП України).
Здійснення захисту прав суб'єктів господарювання від недобросовісної конкуренції в МАП Росії провадиться відповідно до Правил розгляду справ про порушення антимонопольного законодавства, затверджених Наказом МАП Росії від 25.07.96 N 91<*>.
<*>Бюлетень нормативних актів федеральних органів виконавчої. 1996. N 4.
Господарюючий суб'єкт, звернувшись із заявою про припинення недобросовісних дій свого конкурента, має право чекати, у разі прийняття відповідного рішення антимонопольного органу, видачі припису про припинення таких дій.
Відповідно до ст. 12 Закону про конкуренцію федеральний антимонопольний орган має право:
давати суб'єктам господарювання обов'язкові для виконання приписи про припинення порушень антимонопольного законодавства та (або) про усунення їх наслідків, про відновлення початкового положення, перерахування до бюджету прибутку, отриманого внаслідок порушення антимонопольного законодавства;
приймати рішення про накладення штрафів на комерційні та некомерційні організації та адміністративні стягнення на їх керівників, громадян, у тому числі індивідуальних підприємцівза порушення антимонопольного законодавства;
звертатися до суду або арбітражного суду із заявами про порушення антимонопольного законодавства, а також брати участь у розгляді судом чи арбітражним судом справ, пов'язаних із застосуванням та порушенням антимонопольного законодавства;
направляти у відповідні правоохоронні органиматеріали на вирішення питання про порушення кримінальної справи за ознаками злочинів, що з порушенням антимонопольного законодавства.
У статті 22 Закону про конкуренцію встановлено обов'язковість виконання розпорядження федерального антимонопольного органу.
Відповідно до розпоряджень федерального антимонопольного органу недобросовісний конкурент може бути зобов'язаний: припинити порушення, відновити початкове положення, перерахувати в Федеральний бюджетприбуток, отриманий внаслідок порушення, виконати інші дії, передбачені приписом.
При цьому у разі порушення антимонопольного законодавства федеральний антимонопольний орган (територіальний орган) має право в адміністративному порядку накладати штрафи та виносити попередження відповідно до чинного законодавства.
Наразі Міністерством з антимонопольної політики та підтримки підприємництва підготовлено доповнення та зміни до Закону про конкуренцію, у тому числі щодо відповідальності за його порушення.
Фахівці антимонопольних органів неодноразово критикували той принцип, що відповідальність суб'єктів господарювання та розміри штрафних санкцій у Росії не залежать від усього періоду протиправних дій, а обчислюються з моменту їх виявлення антимонопольними органами та видачі приписів, що може призводити до зловживань як з боку антимонопольних органів, так та з боку господарюючих суб'єктів. Не раз пропонувалося також встановити відповідальність не за невиконання рішень та розпоряджень антимонопольних органів, а за неправові дії суб'єктів господарювання.
На думку МАП Росії, покращити існуючу ситуацію допоможе "запровадження прямої відповідальності за монополістичну практику та недобросовісну конкуренцію шляхом встановлення високих санкцій за ці порушення".
Слід зазначити, разом з тим, що застосування антимонопольними органами чинного законодавства, що стосується відносин інтелектуальної власності, має ряд особливостей і "підводних каменів", які не завжди легко усуваються без відповідної підготовки в цій галузі права.
У цьому, очевидно, набагато продуктивнішими були б не існуючі неоднозначні взаємини Роспатента і МАП Росії до дій одне одного, які взаємне співробітництво. З урахуванням мережі територіальних органів МАП Росії, що ефективно розвивається, і пізнань співробітників Роспатента, РАВ та ін. у сфері законодавства про інтелектуальну власність ця співпраця дозволила б значною мірою усувати негативні наслідкипорушень у сфері прав інтелектуальної власності та забезпечувати більш ефективний захист від недобросовісної конкуренції.
Заходи цивільно-правової відповідальності, крім згадуваної вище компенсації моральної шкоди, можуть також полягати у стягненні збитків, заподіяних недобросовісною конкуренцією, відповідно до ст. ст. 15, 393 ЦК України. Разом з тим, як зазначалося вище, в даний час визначення розміру збитків конкурента робити досить складно, і більшого поширення цей спосіб захисту, очевидно, набуде майбутнього.
Заходи кримінально-правової відповідальності у Законі про конкуренцію та КК РФ сформульовані неоднозначно. Відповідно до п. 4 ст. 24 Закону про конкуренцію, керівники комерційних та некомерційних організацій, а також посадові особи органів виконавчої влади різних рівнів та органів місцевого самоврядування, винні у повторному протягом року невиконанні у строк розпорядження федерального антимонопольного органу ( територіального органу) або у перешкоджанні виконанню співробітниками цих органів покладених на них обов'язків, несуть кримінальну відповідальність відповідно до чинного законодавства.
У діяв раніше КК РРФСР Законом РФ від 13 березня 1992 р. N 2509-1 було запроваджено статтю 175.1 " Порушення антимонопольного законодавства " (у редакції Закону РФ від 20 жовтня 1992 р. N 3692-1)<*>. Цією статтею було встановлено відповідальність за "невиконання у строк посадовою особою органу влади, управління або суб'єкта господарювання законних приписів Антимонопольного комітету Російської Федерації, його територіального управління, якщо воно скоєно особою, яка протягом року піддавалася адміністративному стягненнюза самі дії".
<*>Відомості З'їзду народних депутатів РФ та Верховної Ради РФ. 1992. N 16. Ст. 838; N 47. У розділі ст. 2664.
Слід врахувати, що законодавець не виділяє у розділі VI Закону про конкуренцію "Відповідальність порушення антимонопольного законодавства" спеціальні заходи відповідальності за недобросовісну конкуренцію. Тому до січня 1997 р. у суб'єктів господарювання, неодноразово протягом року страждали від недобросовісних конкурентів (керівники яких піддавалися адміністративному стягненню за невиконання, наприклад, розпорядження антимонопольного органу про припинення недобросовісних конкурентних дій), теоретично була можливість звернутися за кримінально-прав.
Метою недобросовісної конкуренції може бути обмеження конкуренції, вчинене шляхом усунення з ринку інших суб'єктів економічної діяльності (ч. 1 ст. 178 КК РФ), причому часом пов'язане із застосуванням насильства або загрозою його застосування (ч. 3 ст. 178 КК РФ).
Однак, як зазначалося вище, недобросовісні конкурентні дії, маючи на меті придбання господарюючим суб'єктом необґрунтованих конкурентних переваг, одночасно можуть становити правопорушення відповідно до норм будь-яких інших галузей права. Тому факт недобросовісної конкуренції іноді може і отримати такої оцінки, якщо зазначена мета не виявлено правозастосовними органами, - хоча від цього не стає більш прийнятним з погляду сумлінного ведення конкурентної боротьби. У зв'язку з цим слід мати на увазі низку злочинів, які можуть виявитися вчиненими саме з метою отримання переваги у конкурентній боротьбі. Облік цієї обставини може значно полегшити вирішення питання "кому це вигідно?" при розслідуванні злочину, коли порушник неочевидний (наприклад, невідома особа, яка збирала відомості, що становлять банківську або комерційну таємницю, або невідомо, хто організував витік відомостей).
Несумлінною конкуренцією може виявитися також "незаконне використання чужого товарного знака, знака обслуговування, найменування місця походження товару або подібних до нього позначень для однорідних товарів" (ч. 1 ст. 180 КК РФ), а також незаконне використання попереджувального маркування щодо не зареєстрованого в РФ товарного знака чи найменування місця походження товару.
Несумлінна конкуренція може, зокрема, супроводжуватися наклепом, - поширенням свідомо хибних відомостей, що ганьблять честь і гідність іншої особи або підривають її репутацію (ст. 129 КК РФ); Образою - приниженням честі та гідності іншої особи, вираженої в непристойній формі (ст. 130 КК РФ).
Однією з форм недобросовісної конкуренції, здійснюваної рекламної діяльності, може бути свідомо хибна реклама, тобто. використання в рекламі свідомо неправдивої інформації щодо товарів, робіт або послуг, а також їх виробників (виконавців, продавців), вчинене з корисливої зацікавленості та завдало значної шкоди (ст. 182 КК РФ). З іншого боку, явно хибна реклама може мати місце й у разі відсутності конкурентів - що мало місце, зокрема, у 1992 - 1993 р., у початковий період формування фінансових пірамід.
Також необґрунтовані конкурентні переваги може отримати порушник винахідницьких та патентних прав шляхом незаконного використання винаходу, корисної моделі чи промислового зразка, розголошення без згоди автора чи заявника сутності винаходу, корисної моделі чи промислового зразка до офіційної публікації відомостей про них, присвоєння авторства чи примусу до співавторства ст.147 КК РФ).
Несумлінна конкуренція може здійснюватися і при незаконному отриманні та розголошенні відомостей, що становлять комерційну або банківську таємницю, шляхом викрадення документів, підкупу чи загроз, а також іншим незаконним способом з метою розголошення або незаконного використання цих відомостей, а також незаконного розголошення або використання відомостей, що становлять комерційну або банківську таємницю, без згоди їх власника, вчинені з корисливої чи іншої особистої зацікавленості (ст. 183 КК РФ).
Важливим є і самозахист суб'єктами господарювання своїх прав, який може бути досить ефективним за наявності досить професійно підготовлених правових консультантів.
Насамперед, це профілактичні заходи. Залежно від виду діяльності суб'єкта господарювання вони можуть змінюватись. Деякі видавничі та книготорговельні фірми, наприклад, складають "чорні списки" недобросовісних контрагентів. Аналогічно діє і банківська спільнота.
Переліки сумлінних суб'єктів господарювання ведуть торгово-промислові палати.
Відповідно до п. 2 ст. 3 Закону РФ від 7 липня 1993 року N 5340-1 (у редакції Федерального закону від 19 травня 1995 року N 82-ФЗ) "Про торгово-промислові палати в Російській Федерації"<*>до завдань торгово-промислових палат входить, зокрема, вжиття заходів у межах наданих їм прав до недопущення і припинення недобросовісної конкуренції та неділового партнерства.
<*>Відомості З'їзду народних депутатів та Верховної Ради Російської Федерації. 1993. N 33. Ст. 1309.
При здійсненні господарської діяльностіз використанням об'єктів інтелектуальної власності необхідна ретельна попередня перевірка ліцензійних контрактів, що укладаються, у всіх випадках передачі прав на використання таких об'єктів. Причому в даному випадку необхідний як загальний аналіз контракту, так і в ряді випадків консультація патентного повіреного, спеціаліста в галузі авторського права тощо, який зможе кваліфіковано оцінити, наскільки обсяг прав, що передаються, відповідає заявленому вашим контрагентом.
Іноді доцільно скористатися послугами детективів.
Слід мати на увазі, що згідно із Законом РФ від 11 березня 1992 р. N 2487-1 "Про приватну детективну та охоронну діяльність у Російській Федерації" як один з видів наданих з метою розшуку послуг розглядається "встановлення обставин неправомірного використання у підприємницькій діяльності фірмових знаків і найменувань, недобросовісної конкуренції, і навіть розголошення відомостей, що становлять комерційну таємницю " (п. 3 ст. 3). Водночас п. 2 цієї статті надає право використання послуг осіб, які на законній підставі займаються приватною детективною та охоронною діяльністю, з метою "збирання інформації для ділових переговорів". Деяка розпливчастість формулювання дозволяє забезпечувати переваги в таких переговорах за рахунок отримання про партнерів конфіденційних відомостей, що охороняються ними, до яких немає доступу на законній підставі, що мають дійсну або потенційну комерційну цінність через невідомість третім особам, як це передбачено у визначенні комерційної таємниці у ст. 139 ЦК України.
Різнобічність приватної детективної та охоронної діяльності, однак, дозволяє скористатися послугами з "консультування та підготовки рекомендацій клієнтам з питань правомірного захисту від протиправних посягань" у найрізноманітніших і не завжди сумлінних цілях.
Можна дійти невтішного висновку, що запобігання недобросовісної конкуренції може бути досягнуто з допомогою низки організаційно-правових заходів, формують певні умови ведення підприємницької діяльність у Російської Федерації. Як представляється, подальший розвитокринкової економіки сприятиме поєднанню цих, поки що досить розрізнених, заходів у єдиний комплекс коштів організаційно-правового на господарюючі суб'єкти з метою здійснення ними сумлінної підприємницької діяльності та запобігання недобросовісної конкуренції.
З урахуванням викладеного вище можна зробити низку висновків.
По-перше, сформульоване нині у законодавстві поняття недобросовісної конкуренції, здається, містить велика кількістькваліфікуючих ознак, які його обтяжують і ускладнюють застосування на практиці. Достатньо було б сформулювати це поняття як "поведінка господарюючого суб'єкта-конкурента (дія або бездіяльність), що суперечить вимогам доброчесності, розумності та справедливості при здійсненні підприємницької діяльності та веде до отримання необґрунтованих конкурентних переваг".
По-друге, бажане ретельне опрацювання умов, за яких настає відповідальність за вчинення несумлінних конкурентних дій, та розробка комплексної системизаходів відповідальності за ці порушення у самостійному Законі про недобросовісну конкуренцію.
Поєднання зусиль правознавців, економістів, філософів, соціальних психологів при підготовці Закону про недобросовісну конкуренцію, сам факт прийняття такого Закону міг би значно впливати на формування негативного ставлення громадськості до недобросовісної підприємницької діяльності.
По-третє, необхідна постійна взаємодія державних органів, які займаються проблемами недобросовісної конкуренції, захисту інтелектуальної власності, митних та інших органів між собою та з тими громадськими структурами, які роблять зусилля щодо створення та введення в ділову практикуетичних засад російського бізнесу.
По-четверте, необхідно гласне обговорення проблем сумлінності у бізнесі та узагальнення практики припинення недобросовісної конкуренції - як федеральним антимонопольним органом, і судовими органами, торгово-промисловими палатами тощо.
Як видається, поєднання державного контролю та контролю самих суб'єктів господарювання за сумлінним здійсненням конкуренції в цілому при здійсненні підприємницької діяльності також могло б виявитися досить ефективним.
), які
- спрямовані на отримання перевагпід час здійснення підприємницької діяльності,
- суперечать законодавствуРосійської Федерації, звичаям ділового обороту, вимогам доброчесності, розумності та справедливості та
- заподіяли або можуть заподіяти збиткиіншим суб'єктам господарювання-конкурентам або завдали або можуть завдати шкода їх ділової репутації(Ст. 4 ФЗ "Про захист конкуренції").
Вона є одну з форм зловживання, що виражається в протиправній поведінці суб'єкта ринкових відносин, який через недозволені законом або суперечливі звичаям ділового обороту форм реалізації свого суб'єктивного права створює перешкоди у здійсненні його конкурентами своїх підприємницьких правта (або) завдає шкоди споживачам.
У визначенні недобросовісної конкуренції відсутня постать споживача. Якщо ж збитки завдано саме їм – їхні права захищаються споживчим законодавством.
Добросовісність суб'єкта господарювання проявляється насамперед у його правомірній поведінці, проте чинне законодавство не містить чіткого розмежування між недобросовісністю та протиправністю.
Детальніше
Несумлінна конкуренція – це один із видів порушень антимонопольного законодавства, один із можливих варіантівнеправомірні дії. На відміну від угод, змов, зловживань домінуючим становищем вона має істотну особливість: береться до уваги як порушення законодавства, а й насамперед моральних норм – норм доброчесності, розумності, справедливості, і навіть звичаїв ділового обороту.
Водночас у вітчизняній літературі недобросовісна конкуренція досить часто сприймається як правопорушення.
Несумлінна конкуренція– це таке правопорушення, яке вчиняється суб'єктом господарювання і зазіхає на відносини у сфері реалізації свободи економічної діяльності та здійснення сумлінної конкуренції.
Об'єктивна сторона недобросовісної конкуренції:
- протиправна поведінка суб'єкта господарювання, що порушує законодавчо встановлені заборони, звичаї ділового обороту, вимоги доброчесності, розумності і справедливості.
Соціально-економічна шкода – очевидна ознака такого правопорушення, оскільки недобросовісна конкуренція підриває добру, справедливу господарську практику і перешкоджає відкритості (прозорості) товарних і фінансових ринків.
Суб'єктивна сторона недобросовісної конкуренції:
- , оскільки вона спеціально спрямована на набуття необґрунтованих переваг у підприємницькій діяльності.
Отже, недобросовісна конкуренція – правопорушення.
Однак питання про те, чи можна недобросовісну конкуренцію розглядати як правопорушення, і якщо так, то у яких випадках, і відповідно, чи доречно розгляд її ознак через призму складу правопорушення, до цього часу не ставилося.
Захист від недобросовісної конкуренції визнано складовою охорони промислової власності на початку минулого століття. У 1990 р. до Паризької конвенції з охорони промислової власності були включені положення щодо захисту від недобросовісної конкуренції. Актом недобросовісної конкуренції вважається будь-який акт конкуренції, що суперечить чесним звичаям у промислових та торгових справах (п. 2 ст. 10-bis Паризької конвенції).
У середині минулого століття Конвенція, що засновує Всесвітню організацію інтелектуальної власності, включила захист від недобросовісної конкуренції до переліку прав, що становлять інтелектуальну власність. І хоча правомірність віднесення захисту від недобросовісної конкуренції до об'єктів промислової власності та інтелектуальної власності відповідно нерідко піддається сумніву, згадані факти свідчать про давнє визнання світовим співтовариством необхідності встановлення правил ведення конкурентної боротьби.
Ознаки недобросовісної конкуренції:
- на відміну монополістичної діяльності може здійснюватися лише діями, можливість пасивного поведінки (бездіяльності) не передбачена;
- ці дії розглядатимуться як правопорушення, якщо вони суперечать не лише положенням чинного законодавства, а й звичаям ділового обороту, вимогам доброчесності, розумності, справедливості;
- метою активних дій суб'єктів недобросовісної конкуренції є набуття переваг у підприємницькій діяльності;
- в результаті дій конкурентам можуть бути заподіяні збитки або завдано шкоди їх діловій репутації (причому достатньо лише потенційної загрози заподіяння збитків або заподіяння шкоди діловій репутації для кваліфікації даного правопорушення як недобросовісної конкуренції).
Гол. 2.1 Федерального закону від 26 липня 2006 р. N 135-ФЗ "Про захист конкуренції"виділяє такі форми недобросовісної конкуренції шляхом:
- дискредитації, тобто розповсюдження, неточних чи спотворених відомостей, які можуть заподіяти збитки суб'єкту господарювання та (або) завдати шкоди його діловій репутації;
- введення в оману;
- некоректного порівняннягосподарюючого суб'єкта та (або) його товару з іншим суб'єктом господарювання-конкурентом та (або) його товаром;
- придбання та використання виняткового правакоштом індивідуалізації юридичної особи, кошти індивідуалізації товарів, робіт чи послуг;
- використання результатів інтелектуальної діяльності;
- створення змішання;
- отримання, використання, розголошення інформації, що становить комерційну або іншу таємницю, що охороняється законом;
- інших форм недобросовісної конкуренції.
Надіслати свою гарну роботу до бази знань просто. Використовуйте форму нижче
Студенти, аспіранти, молоді вчені, які використовують базу знань у своєму навчанні та роботі, будуть вам дуже вдячні.
Подібні документи
Визначення поняття "недосконала конкуренція". Методи сумлінної та недобросовісної конкуренції. Види, цілі та основні риси недосконалої конкуренції. коротка характеристикакожного із засобів захисту від недобросовісних конкурентних дій.
контрольна робота , доданий 13.09.2010
Несумлінна конкуренція як порушення правил і норм конкуренції, оцінка її місця та значення на сучасному ринку, шляхи боротьби з цим негативним явищем в економіці Поняття та зміст комерційної таємниці, засоби та особливості її захисту.
контрольна робота , доданий 27.07.2013
Характеристика недобросовісної конкуренції - дій у конкуренції, спрямованих на досягнення чи надання неправомірних переваг, що порушують законні права споживачів. Особливості недобросовісної реклами, що регулюють її правові норми.
контрольна робота , доданий 26.03.2010
Поняття та суть конкуренції. Функції конкуренції: регулювання; мотивації; розподілу; контролю. Добросовісна та недобросовісна конкуренція. Маніпулювання цінами як традиційна форма конкурентної боротьби. Позитивні риси конкуренції.
реферат, доданий 03.12.2010
Загальна характеристикаконкуренції. Несумлінна конкуренція: національний та міжнародно-правовий аспекти. Порівняльна характеристика антимонопольного законодавства Білорусі та Росії. Контролює економічну концентрацію. Проблеми правового поля.
дипломна робота , доданий 06.03.2014
Поняття та сутність конкуренції. Що таке конкуренція? Конкурентність ринку. Загальні принципиповедінки фірми над ринком. Види та типи конкуренції. Досконала конкуренція. Монополія. Олігополія. Антимонопольна політика. Конкуренція у Росії.
курсова робота , доданий 09.04.2004
Поняття, види, сутність конкуренції та її значення для розвитку економіки. Економічна оцінка сучасного стануконкуренції. Ринок, причини його виникнення та характерні риси. Негативний вплив недосконалої конкуренції ринку.
курсова робота , доданий 01.04.2011
