Основната форма на търговско финансиране е международният факторинг. Появата на договор за факторинг е свързана с желанието на участниците в гражданските сделки да кандидатстват ефективна системафинансови разплащания с помощта на посредници, осигуряващи бързо и гарантирано получаване на плащанията от задължените лица. Договорът за факторинг има за цел да регулира посредническа дейноств областта на международните търговски разплащания.
Това споразумение се формира в практиката на Съединените щати през 50-те години на XX век, а от края на 60-те години започва да се прилага в практиката на други страни. На национално ниво договорът за факторинг е регламентиран основно съдебна практика. На практика няма специална законодателна уредба на това споразумение.
Договорът за факторинг е договор за предоставяне посреднически услугипри извършване на сетълмент сделки между участниците търговски дейности, предвиждащи определени задължения на посредника да предоставя други услуги с търговски характер. Това е споразумение между три страни: доставчик на стоки или услуги, факторинг компания (фактор) и компания, закупуваща стоките или услугите. Доставчикът е кредитор, т.е. носител на правата на вземане по сключения договор (покупко-продажба, доставка и др.). Придобиващото дружество е длъжник, т.е. задължено лице по тази сделка.
Основното съдържание на факторинг като посредническа финансова сделка се свежда до удовлетворяване правата на кредитора от фактора. Това става чрез събиране от длъжника Парино към търговската сметка на кредитора. Доставчикът сключва специално споразумение с фактора, съгласно което правата на вземане по отношение на длъжника се прехвърлят от доставчика на фактора. Прехвърлянето се извършва под формата на юридическо лице. прехвърляне на права (суброгация).
Факторът се задължава незабавно да заплати на доставчика паричните суми въз основа на получените от него документи (търговски фактури). Гаранцията за прехвърляне на средства се предоставя независимо от резултатите от събирането им от длъжника. От икономическа гледна точка факторингът е закупуване от фактор на търговски фактури с незабавното им плащане.
Договорът за факторинг има рамков характер и служи като основа на фактора да изпълнява конкретни инструкции от доставчика. Договорът определя като Общи условияотношенията между страните и механизма за тяхното осъществяване. По правило има ограничения за общата сума на транзакциите, в рамките на които факторът е длъжен да приеме нареждане от доставчика за събиране на средства от длъжника по търговски сметки.
Времевите ограничения също са ограничени. валидност на споразумението, т.е. период на такива операции (например шест месеца, година и т.н.). Такива ограничения са насочени към минимизиране на търговските рискове на фактора. За същата цел факторът е предварителен, още преди сключване на договора, провежда проучвания на търговски и финансова ситуациядоставчик като възможен контрагент.
Съгласно договор за факторинг факторът става изключителен посредник на доставчика при извършване на сделки за сетълмент. В установената договорна територия, по време на срока на договора, факторът има изключителното право да извършва сделки с клиенти. Доставчикът няма право да търси услугите на други фактори на договорната територия; той е длъжен да изпраща на фактора всички търговски фактури за сключени сделки.
Договорът за факторинг съдържа условие за прехвърляне от доставчика на правата на вземане към фактора (суброгация), условие за процедурата за приемане от фактора на индивидуални поръчки от доставчика и условие за откриване на разплащателна сметка за доставчика за превод на средства от фактора.
Отличителна чертамеханизъм за извършване на факторингови операции - факторът не поема твърдо задължение да приема за изпълнение всички нареждания на контрагента. Фактор може да приеме или отхвърли оферта по отношение на всяка конкретна фактура, издадена на всеки длъжник. Приемането на поръчка от фактор представлява не само съгласие за нейното изпълнение и незабавно плащане при регистриране на преотстъпване на права, но и гаранция за плащане по сметката.
В много случаи събирането на средства от длъжник може да бъде много трудно и дори невъзможно. В такива случаи факторът има право да не одобри инструкциите, но това изключва възможността за извършване на сделка за сетълмент. Със съгласието на доставчика факторът извършва такава операция, но с превод на средства само след като длъжникът е платил фактурата и без да предоставя гаранция за плащане. В такава ситуация сетълмент сделката има характер на обикновен договор за представителство.
Същността на международния факторинг е, че финансовата корпорация освобождава износителя от финансовата тежест на експортната сделка, особено от събирането на покупната цена, дължима от чуждестранни купувачи. Че. износителят може да се концентрира изцяло върху преките си дейности по продажба и маркетинг на стоки.
Това постига разделяне на функциите: износът, включително изпращането на стоки, документацията и прехвърлянето на транспортната документация се извършват от износителя (продавача), но кредитирането в рамките на установените лимити е отговорност на фактора. Целта на факторинга е да се постигне оптимално международно разделение на труда.
Финансовата корпорация (фактор) действа като посредник. Значението на международния факторинг като посредническа финансова сделка е, че факторът удовлетворява правата на вземанията на кредитора за сметка на събраните от длъжника суми по търговската сметка на кредитора. М/международният факторинг опростява получаването на парични средства при експортни сделки и осигурява защита срещу лоши дългове. Видове факторинг: разкрит (възлагане на фактор на правото на износителя да изисква плащане на покупната цена) и неразкрит (сконтиране на фактура).
Отвореният факторинг се основава на прехвърляне на фактора като правоприемник на правото на износителя да изисква плащане на покупната цена. Прехвърлянето на правото на вземане се извършва в писане, подписано от цедента (износителя) и нарочно писмено съобщение, доведено до знанието на длъжника (чуждестранния купувач). Цедирането на правото на вземане трябва да е абсолютно, т.е. пълен (а не частичен), за да не се налага длъжникът да работи с няколко кредитора.
Неразкритият факторинг (сконтиране на фактури, т.е. обратно изкупуване на фактури с отстъпка) е най-разпространеният вид международен факторинг. Упражняване във форма, основана на закона за справедливост на цесията (прехвърляне на вземане в задължение към друго лице). В това споразумение споразумението за факторинг не се разкрива на чуждестранния купувач и той плаща покупната цена на износителя.
Износителят получава цената като довереник на фактора и трябва да преведе получените средства в специална сметка, посочена от фактора. Нарушаването на условията на договора (превеждане на средства по сметката на доставчика, а не на фактора) представлява престъпление, състоящо се в незаконно присвояване на движими вещи. Плащането трябва да бъде върнато на фактора.
На международно ниво този метод на финансиране е регламентиран в Отавската конвенция за международен факторинг от 1988 г. Конвенцията се прилага, ако вземанията по дълга, прехвърлени по договора за факторинг, са възникнали от договор за покупко-продажба между доставчика (продавача) и длъжника ( купувач), търговски предприятиякоито се намират на територията на различни държави. Освен това държавите, на чиято територия се намират предприятията на доставчика, длъжника и фактора, трябва да бъдат страни по Конвенцията. Разпоредбите на конвенцията се прилагат и ако договорът за покупко-продажба и договорът за факторинг се уреждат от правото на участващите държави.
За целите на Конвенцията договорът за факторинг трябва да отговаря на определени условия:
Доставчикът може или желае да прехвърли на фактора правата на вземане, произтичащи от договори за продажба, сключени от доставчика с неговите купувачи (длъжници). Договорите за покупко-продажба на стоки, закупени за лични, семейни или битови нужди, са изключени от обхвата на конвенцията.
Факторът трябва да изпълнява поне две от следните функции: финансиране от доставчика, включително заеми и авансови плащания; Поддържане на счетоводство (главна книга), свързано с вземания за дългове; събиране на дългове; защита срещу неплащане от длъжника.
Разпоредбите на Конвенцията имат диспозитивен характер – те са задължителни за прилагане само ако страните не са уговорили друго правна уредба. Конвенцията се прилага както за оповестения, така и за неоповестения факторинг.
В руското законодателство няма правила относно споразуменията за факторинг и Русия също не участва в Отавската конвенция за международен факторинг. Отношенията, лежащи в основата на факторинг, от гледна точка на Гражданския кодекс на Руската федерация представляват сделка за прехвърляне на права. Тази сделка се урежда от разпоредбите на глава 24.1 от Гражданския кодекс „Прехвърляне на правата на кредитора на друго лице“. Нормите на тази глава се прилагат както за прехвърляне на права, които имат само вътрешен, „руски характер“, така и за международни граждански права, ако мястото на пребиваване или основното място на дейност на финансовия агент се намира на територията на руската федерация.
Член 1211 от Гражданския кодекс на Руската федерация говори за финансово споразумение за прехвърляне на парично вземане. Централната страна по това споразумение е финансовият агент. Много местни учени отбелязват спешната необходимост от консолидиране на специална правна уредба на договора за факторинг в руското законодателство.
Форфетирането е вид факторинг. Факторингът се използва главно за обслужване на транзакции, свързани с потребителски стоки, докато форфетингът се използва за обслужване на транзакции, свързани с машини и оборудване. Срокът за изплащане на задълженията от страна на купувача по факторинг е 3-6 месеца, а за форфетиране - 0,5 - 5 години. Факторът не поема никакви рискове при сделката, но неустойката поема всички рискове. Дисконтовият процент при факторинг е 10-12%, а при форфетинг - 25-30%. Факторът няма право да прехвърля парични задължения на трети лица, но неустойката има такова право.
39. Наем в частно-частно партньорство: понятие, видове, стълкновителна уредба.
Рента (лат. отдавам под наем) е вид предприемаческа дейност, при които собственикът на имота (наемодател) с цел печалба го преотстъпва за временно владение и ползване или само за ползване на друго лице (наемодател) срещу уговорен наем.
За разлика от договора за покупко-продажба, при който собствеността върху стоките преминава от продавача към купувача, лизинговият договор запазва собствеността на лизингодателя върху лизинговата вещ, като на лизингополучателя се предоставя само правото на временно притежание и ползване.
Международните наемни сделки включват отдаване под наем на стоки, които преминават границата на страната на лизингодателя. Международна транзакция, при която лизингодателят закупува наетия артикул от местна фирма и го отдава на чуждестранен лизингополучател, се счита за транзакция за експортно наемане. Сделка за наем, при която лизингодателят закупува наетия артикул от чуждестранна фирма и го предоставя на местен лизингополучател, се счита за сделка за наем при внос.
Характерна особеносткакто международният лизинг, така и международната операция по отдаване под наем е участието в нея на лизингодателя и лизингополучателя, които са в различни страни, или лизингодателя и производителя на наетия артикул в различни страни. В някои случаи и трите страни по сделката за наем може да се намират в различни държави.
Международните предмети под наем, като правило, са:
потребителски стоки, офис и печатарско оборудване, инструменти компютърна технологияи обработка на информация, превозни средства, подемно-транспортна и пътностроителна техника, общо промишлено оборудване, стационарно оборудване и оборудване на цялостни заводи, напълно оборудвани и готови за употреба (комбинация от недвижими имоти под наем и промишлено оборудване), използвано оборудване или оборудване, продавано на „случайни” принципи .
В международната практика, в зависимост от условията или продължителността, се разграничават три вида лизинг:
Дългосрочни - с предоставяне на стоки под наем за период от 3 до 5 години, а за някои видове оборудване до 15-20 години. Този вид лизинг се нарича „лизинг“ (на английски: to lease).
Средносрочен - включва лизинг на стоки за период от 1 до 2-3 години и се нарича „наемане“.
Краткосрочни – с продължителност от няколко часа, дни, месеци до 1 година. В повечето страни този тип наем се нарича „отдаване под наем“, а в Япония – „чартър“.
Класическият лизинг се различава от широко разпространената в момента модификация на лизинга - лизинг - по следните характеристики:
За разлика от лизингополучателя, лизингополучателят по правило поема част от отговорностите, свързани със собствеността (риск от случайна загуба, поддръжка), и не плаща месечна такса за правото на ползване, а пълния размер на амортизационните такси.
Лизингодателят е изцяло отговорен за качеството на наетия имот, като лизингодателят често преотстъпва на лизингополучателя правото си да предявява рекламации към производителя (доставчика) на имота.
При лизинг, за разлика от наема, лизингодателят няма право да прекрати предсрочно договора по своя инициатива.
При изчисляване на наема размерът на плащанията зависи главно от пазарните условия, докато при лизинга се вземат предвид покупната цена на обекта, срокът на лизинга, остатъчната стойност на оборудването и цената на кредита.
Отдаването под наем по правило включва временно ползване на вече притежавано имущество, докато лизингът в повечето случаи включва придобиване на имущество по искане и указание на лизингополучателя с цел последващото му отдаване под наем.
В много страни, в зависимост от съдържанието и методите на изпълнение, международният лизинг се разделя на два вида:
оперативен (текущ) (оперативен лизинг) и
финансов лизинг (финансов лизинг).
Оперативен (текущ) лизинг включва предоставяне на стоки, закупени предварително от лизингодателя за определен период от време срещу наема, установен в договора за лизинг или въз основа на списъчните наемни ставки.
След изтичане на посочения срок наемателят е длъжен да върне наетата вещ. Целта на оперативния лизинг е да задоволи временните нужди на наемателя от наетия имот. Това може да е еднократно или сезонно използване на самолети, кораби, строително оборудване или текущо използване на стандартни индустриално оборудванеза изпълнение на конкретни поръчки (машини, двигатели, мотори и др.). Срокът на лизинга за текущи лизингови операции може да варира от 2-3 години до 10 години, след което наемателят връща наетия предмет на лизингодателя. Рискът от повреда или загуба на имущество е на наемодателя, който също така извършва поддръжка, текущи ремонти и др.
При текущите лизинги наемните ставки обикновено са по-високи, отколкото при финансовите, тъй като лизингодателят поема редица рискове: търговски, остаряване на оборудването, намалена рентабилност и други преки и косвени непроизводителни разходи (ремонти, престой на оборудването и др. ).
Финансовият лизинг (лизинг) се състои в това, че лизингова компания, действаща като лизингодател, заплаща пълната стойност на движимо или недвижимо имущество, най-често оборудване, поръчано от заинтересована от лизинг компания от конкретен доставчик. Лизингополучателят използва това оборудване при условията на лизингов договор, сключен с лизингова компания (лизингодател), обикновено за дълъг период, близък до периода на изплащане на оборудването (амортизация на пълната или по-голямата част от цената на оборудването).
При изтичане на лизинговия договор, наемателят може да продължи договора; сключи нов договор за лизинг; върнете наетия предмет на наемодателя; купи го от лизингодателя на остатъчната му стойност.
В основата си финансовият лизинг е форма на дългосрочно кредитиране от лизингова компания на потребител (потребител) на оборудване, който чрез наемни плащания изплаща цената на оборудването и възстановява услугите на лизингодателя, включително финансиране такси.
Така лизинговата компания сключва два договора: лизингов договор с компанията лизингополучател и договор за покупко-продажба с доставчика на оборудването.
Лизинговата компания не носи отговорност за непрекъснатата работа на оборудването и не предоставя никакви гаранции. Поддръжкаи ремонт на оборудването се извършва от наемателя за негова сметка. Рискът от загуба или повреда на оборудването остава за лизингодателя като собственик на наетия артикул.
В съответствие с чл. 1211 от Гражданския кодекс на Руската федерация на територията на Русия тези законности се регулират по споразумение на страните. В случай, че няма такова споразумение, към договора се прилага правото на държавата, с която договорът е най-тясно свързан. Взема се предвид правото на държавата, с която договорът е най-тясно свързан, освен ако не произтича друго от закона, условията или същността на договора или съвкупността от обстоятелства по делото, правото на държавата, където е мястото на пребиваване или се намира основното място на дейност на страната, която извършва решаващата за съдържанието престация.договор.
Международен факторинг- вид факторингова операция, която осигурява сетълменти и сервизна поддръжка за финансиране на доставката на стоки и услуги с отложено плащане при условия, при които доставчикът и купувачът са жители на различни държави. Международният факторинг, за разлика от операциите по търговско финансиране, се използва за работа по дългосрочни или безсрочни външноикономически договори, характеризиращи се с редовност на доставките и тенденция за увеличаване на търговския оборот. Международният факторинг се извършва по два модела: еднофакторен и двуфакторен.
Еднофакторен моделосигурява предоставянето на набор от международни факторинг услуги, при които Факторът и компанията клиент са местни лица на една и съща държава. Еднофакторният модел се използва предимно при експортни операции.
Двуфакторен моделпредвижда разделяне на функциите по международен факторинг между два фактора, които са жители на две държави, представляващи съответно доставчика и купувача. В резултат на това сетълменти и факторинг услуги се предоставят както на резидентния доставчик, така и на чуждестранния купувач.
Експортен фактор- банка или специализирана факторинг компания, предоставяща международни факторинг услуги на доставчика износител. Функциите на Експортния фактор могат да включват извършване на трансгранични сетълменти по външнотърговски договори, финансиране на доставчика износител в размер на постъпленията по договора за износ (изцяло или частично), покриване на риска от неплащане от страна на чуждестранен купувач, както и получаване на приходи от чуждестранен купувач.
Импортен фактор- банка или специализирана факторинг компания, предоставяща услуги по международен факторинг в страната на чуждестранен купувач. Импортният фактор участва в прилагането на двуфакторния модел на международния факторинг. Функциите на Импортния фактор могат да включват извършване на трансгранични сетълменти по външнотърговски договори, покриване на риска от неплащане от страна на нерезидентен купувач и получаване на приходи от чуждестранен купувач.
Договор за международен факторинг- двустранно споразумение за факторинг услуги, сключено между жители на една и съща държава. Условията на споразумението зависят от вида търговска операция (износ или внос), извършвана от местната компания.
Външнотърговски договор- споразумение за доставка на стоки или предоставяне на услуги, сключено между руския и чуждестранна компания. Копие от договора се предоставя при сключване на договор за международен факторинг заедно с документи, потвърждаващи факта на доставка (фактура). За целите на международния факторинг външнотърговският договор трябва да предвижда процедура за сетълмент при условия на отложено плащане.
Международна факторинг асоциация -организация, под чиято егида се осъществява взаимодействието между Експортния фактор и Импортния фактор при осъществяването на международен факторинг по двуфакторен модел. Банка или специализирана фирмав Русия трябва да са членове на една от двете IFA - Factors Chain International и/или International Factors Group.
Една от най-развитите форми външноикономическа дейност, отразяващ съвременните тенденции в икономическото развитие, е международен факторинг. Подобно на финансовия лизинг факторингът е насочен към привличане допълнителни източницифинансиране в производствената и търговската сфера, което е вид търговско кредитиране.
Факторингът се използва предимно в областта на покупко-продажбата на стоки. В този случай продавачът на стоката, без да чака купувачът да изпълни задължението си за заплащане на цената на стоката, отстъпва срещу заплащане правото на парично вземане на банка или др. търговска организация(фактор), на когото по искане на продавача покупната цена се заплаща от купувача. В същото време факторът предоставя на продавача други финансови услуги, по-специално счетоводство, фактуриране на парични постъпления, проучване Финансово състояниедлъжници, застраховане на рисковете от неплащане.
Правното регулиране на договора за факторинг в много индустриализирани страни се основава не на специални, а на общи правила на облигационното право, свързани с прехвърлянето на правото на вземане (цесия), с което факторингът има много общо. В същото време факторингът се различава от обикновената задача, тъй като е независим вид бизнес дейност, свързана с предоставянето на финансови услуги на търговски предприятия, занимаващи се с продажба на стоки, работи или услуги.
Международноправна уредба на факторинг
Липсата на специални правила за факторинг в националното законодателство на много страни и различията в практиката на използване на факторингови операции предизвикаха необходимостта от международно правно регулиране на факторинг. Резултатът беше Конвенция UNIDROIT за международен факторинг, подписана в Отава на 28 май 1988 г. (наричана по-нататък в тази глава - Отавската конвенция) и влезе в сила на 1 май 1995 г. за три държави - Франция, Италия и Нигерия. Впоследствие други държави също станаха участници (по-специално Унгария, Италия, Латвия, Украйна). Русия не участва в тази конвенция, но много от нейните разпоредби бяха приети по време на разработването на глава. 43 от Гражданския кодекс на Руската федерация, който урежда финансовото споразумение за прехвърляне на правото на иск.
Конвенцията е приета едновременно с Конвенцията за международния финансов лизинг. И двете конвенции използват едни и същи подходи за справяне с общи проблеми. По този начин конвенцията се прилага в случаите, когато мястото на дейност на продавача и неговия длъжник се намират в различни държави, страни по конвенцията. Държавата на предприятието търговски фактор също трябва да бъде участник.
Разпоредбите на Конвенцията се прилагат и ако договорът за покупко-продажба, сключен между продавача и купувача (длъжника), както и договорът за факторинг, се подчиняват на законодателството на страна, участваща в Конвенцията.
Въпреки това, дори ако тези условия са налице, прилагането на Конвенцията може да бъде изключено от участниците във факторинг - както страните по договора за факторинг (ако това е предвидено от тях в договора за факторинг), така и страните по договора за международна продажба на стоки , ако това е уговорено между тях в споразумението във връзка с парични вземания, възникнали след писмено уведомяване на фактора за такова изключение (чл. 3).
Въпроси, свързани с предмета на Конвенцията, които не са изрично разгледани в нея, подлежат на разрешаване в съответствие с основни принципи, на които се основава, а при липса на такива принципи - в съответствие с приложимото право по силата на нормите на международното частно право (стълкновителните норми) (клауза 2 на член 4) и др.
Съгласно Конвенцията под договор за факторинг означава споразумение, сключено между една страна (доставчик) и друга страна (фактор), съгласно което доставчикът прехвърля на фактора изискванията, произтичащи от договори за международна продажба на стоки, сключени между доставчика и неговия длъжник (купувач). Предмет на цесията са вземанията, произтичащи от договори за международна продажба на стоки, сключени в сферата на стопанската дейност. По-специално, паричните вземания, произтичащи от сделки за придобиване на стоки за лични, семейни или битови нужди, не могат да бъдат предмет на цесия (клауза 2 на член 1).
Факторът изпълнява поне две от следните функции:
- а) финансиране от доставчик, включително заем и авансово плащане;
- б) водене на счетоводни регистри за дължими суми;
- в) предявяване на парични искове за плащане;
- г) защита на интересите на доставчика във връзка с несъстоятелността на неговите длъжници.
Конвенцията урежда така наречения „отворен” факторинг, който се състои в това, че длъжникът задължителенуведомен писмено за прехвърлянето на правото на вземане. В международната практика се използва и „неразкрит” факторинг, при който договорът за цесия не се разкрива на длъжника (купувача). В този случай продавачът получава от него покупната цена за стоката и заверява получените суми в отделна сметка, но с посочване на фактора.
Подчертавайки взаимозависимия характер на факторинговите отношения, участниците в които са продавачът, факторът и купувачът на стоките (длъжник), Конвенцията в същото време разглежда факторинга като самостоятелно задължение. Съответно, прехвърляне на вземане може да бъде извършено въпреки споразумение между доставчика и неговия длъжник (купувач), забраняващо такова прехвърляне (чл. 6).
Конвенцията определя процедурата за предявяване на искове в случай на неизпълнение на задълженията на някои участници във факторинг към други участници. от общо правилокогато фактор отправя искания за плащане срещу длъжника, този длъжник има право да използва по отношение на фактора всички средства за защита, посочени в договора, които той би могъл да използва, ако такова искане беше направено от доставчика (по-специално да представи насрещни претенции към фактора, свързан с качеството или количеството на стоките) (член 9). В същото време, ако плащането вече е извършено от длъжника, но той не е получил или е получил стоки, които не отговарят на договора, той има право да предяви иск директно към доставчика, без да търси възстановяване от факторът (член 10).
Длъжникът има право да предяви иск директно към фактора само в два случая, предвидени в Конвенцията. Първо, ако длъжникът е извършил плащане на фактора, но факторът не е платил цената на стоките на доставчика и, второ, ако факторът е извършил плащането на доставчика, съзнателно знаейки, че доставчикът не е изпълнил задълженията си на длъжника (чл. 10).
Унифицирането на правото, свързано с прехвърлянето на вземания за задължения за плащане, включително международен факторинг, беше извършено от UNCITRAL. Резултатът беше Конвенция за прехвърляне на вземания в международната търговия, приета на 12 декември 2001 г. с Резолюция 56/81 на 85-то пленарно заседание на 56-та сесия на Общото събрание на ООН (Конвенцията не е влязла в сила).
По отношение на Отавската конвенция за международен факторинг от 1988 г. тази конвенция, ако влезе в сила, ще има приоритет, за разлика от всяко друго международно споразумение, чийто обхват включва сделките, предвидени от нея (тук конвенцията няма приоритет ) (чл. 38).
Конвенцията се прилага за прехвърляне на „международни вземания“ и „международни прехвърляния на вземания“. Съгласно него цесията е международна, ако цедентът и цесионерът се намират в различни държави, а вземанията от своя страна са международни, ако цедентът и длъжникът се намират в различни държави. Международният характер на цесията или вземането се определя въз основа на местоположението на цедента и цесионера или длъжника към момента на сключване на договора за цесия.
Обхватът на регулиране на Конвенцията включва не само факторинг, но и всички известни видове прехвърляне на вземания, включително традиционната институция на прехвърляне, форфетиране, осчетоводяване на фактури, секюритизация на договорни вземания, кредитиране, обезпечено с активи, проектно финансиранеза бъдещи приходи от проекти и др. Цесията може също да бъде суброгация или сделка за обезпечение.
Цесията на вземания се разглежда в конвенцията и като „обезпечение на дълг или друго задължение“, което отразява съвременните международни тенденции в използването на цесията като метод за обезпечаване на задължения.
Предмет на цесията са правата върху парични суми, дължими от длъжника (вземания, както „съществуващи” към момента на сключване на договора, така и „последващи”, т.е. възникнали след сключването му), прехвърлени изцяло или частично от едно лице (цедент) на друго лице (към цесионер). Обхватът на преотстъпените искове включва и акцесорни права, които осигуряват плащания по първоначалния договор.
За разлика от Отавската конвенция прехвърляне на вземания може да става не само по договор за продажба, но и по други договори. Въпреки това искове, произтичащи от основания, различни от договор – „извъндоговорни“ или правни основания, като искове за непозволено увреждане или искове за възстановяване на данъци – не са обхванати от Конвенцията.
Не се отнася и за прехвърляне на вземания, произтичащи от договори и други сделки в областта на финансовите услуги, пряко посочени в чл. 4 от Конвенцията, която включва сделки на регулиран фондов пазар, сделки с чужда валута, срочни транзакции, спот и суап транзакции, фючърсни транзакции, опционни транзакции и др.
Вземането се прехвърля на цесионера независимо от споразумението между цедента и длъжника, ограничаващо правото на цедента да прехвърли своите вземания. В същото време, за разлика от Отавската конвенция, тя позволява прехвърляне както разкрито (т.е. изискване на писмено уведомяване на длъжника за прехвърлянето), така и неразкрито.
Особен интерес представлява уредбата, свързана с определяне на приоритета на получаване на вземанията (включително и при несъстоятелност на длъжника), когато права върху него имат едновременно няколко синдика. В приложението към Конвенцията на държавите-страни се предлага избор примерни разпоредби, съдържащ три възможности за определяне на приоритета на цесионера, към които държавите могат да се присъединят въз основа на заявление: предвиждане на реда за вписване на цесията, реда за сключване на договор за цесия или уведомяване на длъжника за цесията .
Наред с материалноправната уредба, Конвенцията предвижда общо стълкновително правило, според което всички конфликти, свързани с въпроса за приоритетите на конкуриращи се цесионери, подлежат на разрешаване в съответствие със закона по местонахождението на цедента (чл. 22). .
В гл. V от Конвенцията съдържа автономни стълкновителни норми, които трябва да се прилагат, освен ако не може да се вземе решение в съответствие с принципите, залегнали в него.
Тези стълкновителни връзки могат да се прилагат независимо от други разпоредби на Конвенцията – дори в случаите, когато цедентът или длъжникът не се намират в държава, страна по Конвенцията, или когато правото, уреждащо първоначалния договор, не е правото на държава, страна по Конвенцията към Конвенцията. В същото време е необходимо подобни сделки да имат международен характер и да не се изключват от неговия обхват.
Автономните стълкновителни норми предвиждат, че взаимните права и задължения на цедента и цесионера се регулират в съответствие с принципа на автономията на волята „от избраното от тях право“ (клауза 1 на член 28). При липса на споразумение между тях, приложимото право се определя въз основа на критерия за най-тясна връзка с договора (клауза 2 на член 28). За отношенията между цесионера и длъжника се прилага законът на държавата, на която е предмет първоначалният договор. В съответствие с този закон допустимостта на прехвърляне на вземане, отношенията между цесионера и длъжника, условията, при които може да бъде предявено вземане към длъжника от цесионера, както и въпросът за правилното изпълнение на задължението от страна на длъжникът се определя (чл. 29).
Възпроизвежда се и разпоредбата, според която приоритетът на конкуриращите се цесионери се определя в съответствие с правото на държавата, в която се намира цедентът (чл. 30) и др.
Руското законодателство относно международния факторинг (финансиране срещу прехвърляне на вземания)
В законодателството на Руската федерация факторингът (известен като финансиране при прехвърляне на правото на вземане) се идентифицира като независим вид договор. Материалноправната уредба на този договор се съдържа в гл. 43 от Гражданския кодекс на Руската федерация, който приема много от разпоредбите на Отавската конвенция за международен факторинг.
Гражданският кодекс на Руската федерация също има специална стълкновителна норма, регулираща факторинг (финансиране срещу прехвърляне на правото на иск). В съответствие с него приложимото право към договора за финансиране за прехвърляне на правото на вземане се определя въз основа на ал. 9, т. 3 чл. 1211 от Гражданския кодекс на Руската федерация, който при липса на споразумение между страните се отнася до правото на страната на финансовия агент (фактор).
Основната форма на търговско финансиране е международното факторинг.Външен вид договори за факторинге свързано с желанието на участниците в гражданските сделки да прилагат ефективна система за финансови разплащания с помощта на посредници, осигуряващи бързо и гарантирано получаване на плащанията от задължените лица. споразумение факторинге насочена към регулиране на посредническата дейност в областта на международните търговски разплащания.
Това споразумение(договор за факторинг) се формира в практиката на САЩ през 50-те години на XX век, а от края на 60-те години започва да се използва в практиката на други страни. На национално ниво споразумениефакто
пръстен се регулира основно от съдебната практика. На практика няма специална законодателна уредба на това споразумение.
споразумение факторинг- това е договор за предоставяне на посреднически услуги при извършване на сетълмент транзакции между участници в търговски дейности, който предвижда определени задължения на посредника да предоставя други услуги от търговски характер. Това е споразумение между три страни: доставчик на стоки или услуги, факторингфирма (фактор), фирма на приобретателя на стоки или услуги. Доставчикът е кредитор, т.е. собственикът на правата на вземане по сключения договор (покупко-продажба, на цена и др.). Придобиващото дружество е длъжник, т.е. задължено лице по тази сделка.
Главно съдържание факторингкато посредническа финансова сделка се свежда до удовлетворяване правата на вземанията на кредитора. Това става чрез събиране на средства от длъжника по търговската сметка на кредитора. Доставчикът сключва специално споразумение с фактора, съгласно което правата на вземане по отношение на длъжника се прехвърлят от доставчика на фактора. Прехвърлянето се извършва под формата на законно прехвърляне на права (суброгация). Факторът се задължава незабавно да заплати на доставчика паричните суми въз основа на получените от него документи (търговски фактури). Гаранцията за прехвърляне на средства се предоставя независимо от резултатите от събирането им от длъжника. От икономическа гледна точка факторинг- Това е закупуване по фактор на търговски фактури с незабавното им плащане.
споразумение факторингима рамков характер и служи като основа на фактора за изпълнение на конкретни инструкции от доставчика. IN споразумениеопределят се както общите условия на отношенията между страните, така и механизмът за тяхното осъществяване. По правило има ограничения за общата сума на транзакциите, в рамките на които факторът е длъжен да приеме нареждане от доставчика за събиране на средства от длъжника по търговски сметки. Сроковете на валидност също са ограничени. споразумения,тези. период на такива операции (например шест месеца, година и т.н.). Такива ограничения са насочени към минимизиране на търговските рискове на фактора. За
282 ЗА СЪЩАТА ТАЗИ цел факторът е предварителен, още преди заключението споразумения,извършва проучване на търговското и финансово състояние на доставчика като възможен контрагент.
от договор за факторингфакторът се превръща в монопол над посредника на доставчика при извършване на сетълмент операции. На инсталираните по договарянетеритория по време на срока на договора факторът има изключителното право да извършва сделки с клиенти. Доставчикът няма право да използва услугите на други фактори за по договарянетеритории; той е длъжен да изпраща на фактора всички търговски фактури за сключени сделки. споразумение факторингсъдържа условие за прехвърляне от доставчика на правата на вземане към фактора (суброгация), условие за процедурата за приемане от фактора на индивидуални инструкции от доставчика, условие за откриване на разплащателна сметка за доставчик за трансфер на средства от фактора.
Отличителна черта на механизма за извършване на операции по факторинг- факторът не поема твърдо задължение да приема за изпълнение всички нареждания на контрагента. Фактор може да приеме или отхвърли оферта по отношение на всяка конкретна фактура, издадена на всеки длъжник. Приемането на поръчка от фактор представлява не само съгласие за нейното изпълнение и незабавно плащане при регистриране на преотстъпване на права, но и гаранция за плащане по сметката.
Събирането на средства от длъжник по сметка в много случаи може да бъде изпълнено със сериозни затруднения и дори невъзможно. В такива случаи факторът има право да не одобри инструкциите, но това изключва възможността за извършване на сделка за сетълмент. Със съгласието на доставчика факторът извършва такава операция, но с превод на средства само след като длъжникът е платил фактурата и без да предоставя гаранция за плащане. В такава ситуация сетълмент операцията има характер на нормална споразумениеинструкции.
Същността на междунар факторинге, че финансовата корпорация освобождава износителя от финансовата тежест на експортната сделка, особено от събирането на покупната цена, дължима от чуждестранни купувачи. Така износителят може напълно да се концентрира върху преките си дейности.
дейности, свързани с продажба и маркетинг на стоки. Това постига разделение на функциите: износът, включително изпращането на стоки, документацията и прехвърлянето на транспортната документация се извършват от износителя (продавача), но кредитирането в рамките на установените лимити е отговорност на фактора. Мишена факторинг- постигане на оптимално международно разделение на труда.
Финансовата корпорация (фактор) действа като посредник. Значението на междунар факторингкато посредническа финансова транзакция е за удовлетворяване правата на вземанията на кредитора от фактора за сметка на събраните от длъжника суми по търговската сметка на кредитора. Международен факторингопростява получаването на парични средства при експортни сделки и осигурява защита срещу лоши дългове. Видове факторинг:разкрити (прехвърляне на фактор на правото на износителя да изисква плащане на покупната цена) и неразкрити (сконтиране на фактури).
Разкрит факторингвъз основа на прехвърлянето на фактора като правоприемник на правото на износителя да изисква плащане на покупната цена. Прехвърлянето на правото на вземане се извършва в писмена форма, подписва се от цедента (износителя) и се довежда до знанието на длъжника (чуждестранния купувач) със специално писмено уведомление. Цедирането на правото на вземане трябва да е абсолютно, т.е. пълен (а не частичен), за да не се налага длъжникът да работи с няколко кредитора.
Неразкрит факторинг(отстъпка на фактури, т.е. обратно изкупуване на фактури с отстъпка) - това е най-често срещаният вид международни факторинг.Упражнение във форма, основана на закона за справедливост на цесията (прехвърляне на вземане в задължение към друго лице). В това споразумение подрежданеО факторингв противен случай странният купувач не се разкрива и той плаща покупната цена на износителя. Износителят получава цената като довереник на фактора и трябва да преведе получените средства по специална сметка, посочена от фактора. Нарушаването на условията на договора (превод на средства по сметката на доставчика, а не на фактора) представлява престъпление, състоящо се в незаконно присвояване на движими вещи. Плащането трябва да бъде върнато на фактора.
284 На международно ниво този метод на финансиране е регламентиран в Отавската конвенция за международни факторингКонвенцията от 1988 г. се прилага, ако вземания по дългове, прехвърлени съгласно договор за факторинг,възникна от споразумениепокупки и продажби между доставчика (продавача) и длъжника (купувача), чиито търговски предприятия се намират на територията на различни държави. Освен това държавите, на чиято територия се намират предприятията на доставчика, длъжника и фактора, трябва да бъдат страни по Конвенцията. Разпоредбите на Конвенцията се прилагат и ако споразумениепродажби и договор за факторингсе регулират от законодателството на участващите държави.
За целите на Конвенцията договор за факторингтрябва да отговаря на определени условия:
Доставчикът може или желае да прехвърли на фактора правата на иск, произтичащи от договорипокупки и продажби, сключени от доставчика с неговите купувачи (длъжници). Изключено от обхвата на Конвенцията договорипокупко-продажба на стоки, закупени за лични, семейни или битови нужди.
Факторът трябва да изпълнява поне две от следните функции: финансиране от доставчика, включително заеми и авансови плащания; Поддържане на счетоводство (главна книга), свързано с вземания за дългове; събиране на дългове; защита срещу неплащане от длъжника.
Разпоредбите на Конвенцията имат диспозитивен характер – те са задължителни за прилагане само ако страните не са уговорили друга правна уредба. Конвенцията се прилага както за разкрити, така и за неразкрити факторинг.
Руското законодателство не съдържа разпоредби относно договор за факторинг,Русия също не участва в Отавската конвенция за международен факторинг. Основните взаимоотношения факторинг,от гледна точка на Гражданския кодекс на Руската федерация те представляват сделка за прехвърляне на права. Тази сделка се урежда от разпоредбите на глава 24.1 от Гражданския кодекс Прехвърляне на правата на кредитора на друго лице. Нормите на тази глава се прилагат както за прехвърляне на права, което има само вътрешен, руски характер, така и за международни граждански отношения, ако мястото на пребиваване или основното място на дейност
финансовият агент се намира на територията на Руската федерация. Член 1211 от Гражданския кодекс 285 на Руската федерация говори за споразумениефинансиране срещу прехвърляне на парично вземане. Централната страна на това споразумениедейства като финансов агент. Много местни учени отбелязват спешната необходимост от консолидиране на специална правна уредба договори за факторингв руското законодателство.
Форфетингът е вид факторинг.Факторингът се използва главно за обслужване на транзакции, свързани с потребителски стоки, а форфетингът се използва за обслужване на транзакции, свързани с машини и оборудване. Срокът за плащане на задълженията на купувача по факторинг е 3 - 6 месеца, а по форфетинг - 0,5 - 5 години. Факторът не поема никакви рискове при сделката, докато неустойката поема всички рискове. Сума на отстъпката за факторинг- 10-12%, а за форфетинг - 25 - 30%. Факторът няма право да прехвърля парични задължения на трети лица, но неустойката има такова право.
Договор за факторинг в частно частно предприятие. Международният факторинг е вид факторингова операция, която осигурява финансиране за доставка на стоки и услуги с отложено плащане при условия, при които продавачът и купувачът са жители на различни страни. Международният факторинг често се използва като финансова услуга за дългосрочни или безсрочни външноикономически договори, които се характеризират с редовни доставки и значителен търговски оборот. Договорът за факторинг е договор за предоставяне на посреднически услуги при извършване на сетълмент транзакции между участници в търговски дейности, предвиждащ определени задължения на посредника да предоставя други услуги от търговски характер. Това е споразумение между три страни: доставчик на стоки или услуги, факторинг компания (фактор) и компания, закупуваща стоките или услугите. Доставчикът е кредитор, т.е. носител на правата на вземане по сключения договор (покупко-продажба, доставка и др.). Придобиващото дружество е длъжник, т.е. задължено лице по тази сделка. Основното съдържание на факторинг като посредническа финансова сделка се свежда до удовлетворяване правата на кредитора от фактора. Това става чрез събиране на средства от длъжника по търговската сметка на кредитора. Доставчикът сключва специално споразумение с фактора, съгласно което правата на вземане по отношение на длъжника се прехвърлят от доставчика на фактора. Прехвърлянето се извършва под формата на законно прехвърляне на права (суброгация). Договорът за факторинг има рамков характер и служи като основа на фактора да изпълнява конкретни инструкции от доставчика. Споразумението определя както общите условия на отношенията между страните, така и механизма за тяхното изпълнение. По правило има ограничения за общата сума на транзакциите, в рамките на които факторът е длъжен да приеме нареждане от доставчика за събиране на средства от длъжника по търговски сметки. Продължителността на договора също е ограничена, т.е. период на такива операции (например шест месеца, година и т.н.). Такива ограничения са насочени към минимизиране на търговските рискове на фактора. За същата цел факторът първо, още преди сключването на договор, извършва проучване на търговското и финансово състояние на доставчика като възможен контрагент. Съгласно договор за факторинг факторът става изключителен посредник на доставчика при извършване на сделки за сетълмент. В установената договорна територия, по време на срока на договора, факторът има изключителното право да извършва сделки с клиенти. Доставчикът няма право да търси услугите на други фактори на договорната територия; той е длъжен да изпраща на фактора всички търговски фактури за сключени сделки. Договорът за факторинг съдържа условие за прехвърляне от доставчика на правата на вземане към фактора (суброгация), условие за процедурата за приемане от фактора на индивидуални поръчки от доставчика и условие за откриване на разплащателна сметка за доставчика за превод на средства от фактора. Видове факторинг: разкрит (възлагане на фактор на правото на износителя да изисква плащане на покупната цена) и неразкрит (сконтиране на фактура). Отвореният факторинг се основава на прехвърляне на фактора като правоприемник на правото на износителя да изисква плащане на покупната цена. Прехвърлянето на правото на вземане се извършва в писмена форма, подписва се от цедента (износителя) и се довежда до знанието на длъжника (чуждестранния купувач) със специално писмено уведомление. Цедирането на правото на вземане трябва да е абсолютно, т.е. пълен (а не частичен), за да не се налага длъжникът да работи с няколко кредитора. Неразкритият факторинг (сконтиране на фактури, т.е. закупуване на фактури с отстъпка) е най-разпространеният вид международен факторинг. Упражняване във форма, основана на закона за справедливост на цесията (прехвърляне на вземане в задължение към друго лице). В това споразумение споразумението за факторинг не се разкрива на чуждестранния купувач и той плаща покупната цена на износителя.
