Ухвалення пропозиції (акцепт).
Сторона, яка пропонує, називається оферент. Приймає – акцептант.
Глава 28 ст. 402-413.
Стаття 402. Основні положення щодо укладання договору
1. Договір вважається укладеним, якщо між сторонами у потрібній у підлягаючих випадках формі досягнуто згоди за всіма істотними умовами договору.
Істотними є умови про предмет договору, умови, які названі у законодавстві як суттєві, необхідні чи обов'язкові для договорів цього виду, а також усі умови, щодо яких за заявою однієї зі сторін має бути досягнуто згоди.
2. Договір укладається шляхом спрямування оферти (пропозиції укласти договір) однією зі сторін та її акцепту (прийняття пропозиції) іншою стороною.
Стаття 403. Момент укладання договору
1. Договір визнається укладеним у момент одержання особою, яка направила оферту, її акцепту.
2. Якщо відповідно до законодавства для укладання договору необхідна також передача майна, договір вважається укладеним з моменту передачі відповідного майна (стаття 225).
3. Договір, що підлягає державної реєстрації, вважається укладеним з його реєстрації, а за необхідності нотаріального посвідчення та реєстрації – з реєстрації договору, якщо інше не передбачено законодавчими актами.
4. Договір, який укладається на біржі, вважається укладеним з моменту, визначеного законодавством, що регулює діяльність такої біржі, або правилами, що діють на біржі.
Стаття 404. Форма договору
1. Договір може бути укладений у будь-якій формі, передбаченій для вчинення правочинів, якщо цим Кодексом та іншими актами законодавства для договорів цього виду не встановлено визначеної форми.
Якщо законодавством для цього виду договору не потрібно нотаріальної форми, але сторони домовилися укласти його у такій формі, то договір вважається укладеним з моменту надання йому нотаріальної форми.
Якщо законодавством для даного виду договору не потрібно письмової (простої чи нотаріальної) форми, але сторони домовилися укласти його у простій письмовій формі, то договір вважається укладеним з моменту надання йому простої письмової форми.
2. Договір у письмовій формі може бути укладений шляхом складання одного документа, підписаного сторонами, а також шляхом обміну документами через поштовий, телеграфний, телетайпний, електронний або інший зв'язок, що дозволяє достовірно встановити, що документ виходить від сторони за договором.
3. Письмова форма договору вважається дотриманою, якщо письмову пропозицію укласти договір прийнято відповідно до пункту 3 статті 408 цього Кодексу.
Стаття 405. Оферта
1. Офертою визнається адресована одному або декільком конкретним особам пропозиція, яка є досить визначеною і висловлює намір особи, яка зробила пропозицію, вважати себе уклавши договір з адресатом, яким буде прийнята пропозиція.
Оферта має містити суттєві умовидоговору.
2. Оферта пов'язує особа, що її направила, з моменту отримання її адресатом. Якщо повідомлення про відкликання оферти надійшло раніше чи одночасно з самою офертою, вона вважається неотриманою.
Стаття 406. Безвідкличні оферти
Отримана адресатом оферта не може бути відкликана протягом терміну, встановленого для її акцепту, якщо інше не обумовлено в самій оферті або не випливає із суті пропозиції чи обстановки, в якій вона була зроблена.
Стаття 407. Запрошення робити оферти
2. Публічною офертою визнається що містить всі істотні умови договору пропозицію, з якої вбачається воля особи, яка робить пропозицію, укласти договір на зазначених у пропозиції умовах з будь-ким, хто відгукнеться.
Стаття 408. Акцепт
1. Акцептом визнається відповідь особи, якій адресована оферта, про її прийняття.
Акцепт має бути повним та беззастережним.
2. Мовчання не є акцептом, якщо інше не випливає із законодавства чи угоди сторін.
3. Вчинення особою, яка отримала оферту, у строк, встановлений для її акцепту, дій щодо виконання зазначених у ній умов договору (відвантаження товарів, надання послуг, виконання робіт, сплата відповідної суми тощо) вважається акцептом, якщо інше не передбачено законодавством чи не зазначено в оферті.
Стаття 409. Відгук акцепту
Якщо повідомлення про відкликання акцепту надійшло особі, яка направила оферту, раніше чи одночасно з самим акцептом, акцепт вважається неотриманим.
Стаття 410. Укладання договору на підставі оферти, що містить строк для акцепту
Коли в оферті визначено термін для акцепту, договір вважається укладеним, якщо акцепт отримано особою, яка направила оферту, у межах зазначеного у ній терміну.
Стаття 411. Укладання договору на підставі оферти, що не містить строку для акцепту
1. Якщо в письмовій оферті не визначено строку для акцепту, договір вважається укладеним, якщо акцепт отримано особою, яка направила оферту, до закінчення строку, встановленого законодавством, а якщо такий строк не встановлений – протягом нормального для цього часу.
2. Коли оферта зроблена усно без зазначення терміну для акцепту, договір вважається укладеним, якщо інша сторона негайно заявила про її акцепт.
У ситуації, коли одна із сторін попереднього договору ухиляється від укладання основного договору, можна звернутися до суду із заявою про примус до його укладання (п. 4 ст. 445 ЦК України). Однак, щоб суд задовольнив вимоги, потрібно своєчасно надіслати контрагенту лист із пропозицією укласти основний договір. Відсутність у цьому документі деяких елементів може призвести до того, що суд не оцінить його як пропозицію про укладення договору і, як наслідок, відмовить у задоволенні вимог про примус до укладення договору. Саме тому тонкощі змісту та формулювань цього документа набувають особливого значення для юристів-практиків.
Контрольні точки при оформленні
1. Пропозицію укласти договір необхідно направити до закінчення терміну, встановленого для укладання основного договору. Як правило, сторони самостійно встановлюють цей термін у тексті попереднього договору. Якщо ж у договорі термін не визначено, визнається, що він дорівнює одному року з укладення попереднього договору (п. 4 ст. 429 ДК РФ). Якщо компанія, зацікавлена у укладанні основного договору, не направить пропозицію до закінчення такого терміну, зобов'язання сторін за попереднім договором припиняться (п. 6 ст. 429 ЦК України). Тим самим пропозиція укласти договір вже не буде обов'язковою для ухвалення іншою стороною. Отже, компанію, яка ухиляється від підписання договору, неможливо буде змусити його укласти.
2. Оферта повинна містити конкретну пропозицію укласти основний договір, тому слід виключити двояке тлумачення листа. Так, в одній зі справ суд вирішив, що вимоги позивача про примус до укладення договору не підлягають задоволенню, оскільки виходячи з буквального значення слів і виразів, що містяться в листі, слідує, що відповідач цим листом лише нагадав позивачу про закінчення терміну, в який сторони повинні були укласти основний договір (постанова Федерального арбітражного судуМосковського округу від 06.07.09 у справі № А40-57031/07-89-416). В іншому випадку суд може вважати лист невизначеним і не кваліфікувати його як оферту (постанови Федерального арбітражного суду Московського округу від 02.06.10 у справі № А41-20618/09, Дев'ятого арбітражного апеляційного суду від 19.13.10.10. 10-91-204). Краще використовувати більш точні та певні формулювання, наприклад, «пропонуємо укласти основний договір» або «направляємо для підписання проект основного договору».
3. Будь-яка оферта, зокрема і з пропозицією укласти основний договір на виконання попереднього, повинна містити всі істотні умови (п. 1 ст. 435 ЦК України). Якщо в тексті листа будуть відсутні істотні умови, він не вважатиметься офертою, а значить, суд має право залишити позовні вимоги без розгляду у зв'язку з недотриманням сторонами досудового порядкуврегулювання спору (ухвала Федерального арбітражного суду Уральського округу від 24.08.10 у справі № А50-42453/2009).
4. У деяких випадках зазначення істотних умов у тексті листа може виявитися недостатньо, і до пропозиції потрібно додати ще й проект договору. Наприклад, якщо договір може бути укладений лише шляхом складання одного документа, підписаного сторонами (зокрема, під час оренди будівлі або споруди (п. 1 ст. 651 ЦК України)). Так, в одній із справ направлення телеграми з пропозицією з'явитися для укладання договору купівлі-продажу нерухомого майна суд не розцінив як пропозицію укласти договір і зазначив, що зобов'язання сторін припинилися, оскільки жодна зі сторін не направила іншій стороні проект договору у встановлений термін ( ухвалу Федерального арбітражного суду Московського округу від 26.04.10 у справі № А41-22880/09).
На що ще звернути увагу
Перший момент.Важливим є не лише своєчасне відправлення оферти, а й її отримання контрагентом у встановлений для укладення основного договору строк (ухвала Сьомого арбітражного апеляційного суду від 03.06.09 у справі № А67-90/09). Оскільки оферта пов'язує її сторону з отримання адресатом, неотримання (несвоєчасне отримання) оферти тягне за собою припинення зобов'язань за попереднім договором (п. 2 ст. 435 ДК РФ, постанова Федерального арбітражного суду Північно-Західного округу від 17.06.05 по-1 28245/04). Тому суди з'ясовують, коли саме сторона, яка ухиляється від укладання договору, одержала оферту. При цьому довести факт отримання оферти має позивач, тобто компанія, яка зацікавлена у укладанні договору (ухвала Десятого арбітражного апеляційного суду від 05.03.07 у справі № А41-К1-22718/06).
Має значення та спосіб відправлення: у суду має бути можливість встановити, що лист був направлений та отриманий адресатом. Так, з цієї причини в одній зі справ телефонограма з пропозицією укласти договір не була прийнята як доказ (ухвала Федерального арбітражного суду Уральського округу від 10.02.09 у справі № А50-7112/2008). Лист краще передати представнику контрагента особисто до рук (кур'єром) чи заздалегідь направити його поштою.
Під час передачі листа кур'єром необхідно, щоб контрагент поставив відмітку про отримання листа на другому примірнику, який зберігатиметься у оферента.
При надсиланні листа поштою рекомендується вибрати варіант цінного листа з описом вкладення та повідомленням про вручення. Опис потрібний для підтвердження того, що надіслано саме пропозицію укласти договір (або проект договору з супровідним листом), а чи не інша кореспонденція. А повідомлення про вручення дозволить встановити дату одержання листа контрагентом. Саме з цієї причини квитанцію про відправку заказним листомсуд може вважати недостатнім доказом: вона не дозволяє дізнатися, яка саме кореспонденція направлена і чи отримав контрагент листа (ухвала Федерального арбітражного суду Східно-Сибірського округу від 18.03.10 у справі № А78-3886/2009).
Другий момент.Компанія, з якою укладено попередній договір, після отримання оферти має відповісти шляхом направлення повідомлення про акцепт (про відмову від акцепту) або протоколу розбіжностей до проекту договору протягом тридцяти днів з дня отримання оферти (п. 1 ст. 445 ЦК України). Сторона, яка направила оферту та отримала повідомлення про її акцепт на інших умовах (протокол розбіжностей до проекту договору), має право передати розбіжності, що виникли під час укладання договору, на розгляд суду протягом тридцяти днів з дня отримання такого повідомлення або закінчення строку для акцепту (п. 1 ст.445 ЦК України, постанова Дев'ятого арбітражного апеляційного суду від 03.08.10 у справі № А40-157625/09-157-1144).
Публічна оферта є пропозицією вступити в договірні відносиниадресоване широкому колу осіб. Про те, що відноситься до публічній офертіі які дії офертоюне вважаються, йтиметься у цій статті.
Визначення оферти: як це сказати простими словами
Офертупо ГК РФвизначається як пропозицію здійснити угоду, адресоване одному чи декільком особам (фізичним чи юридичним). Залежно від запропонованого до укладання виду договору оферта то, можливо нормальної і публічної.
Що це таке - публічна оферта — простими словами? Це пропозиція, зроблена необмеженою і при цьому невизначеною кількістю адресатів. Таку оферту може ухвалити кожен. Форма офертизбігається з формою угоди, тобто вона можлива як в усному, так і в письмовому вигляді.
У комерційній практиці офертанайчастіше є проект угоди, що спрямовується зацікавленою особоюпотенційного контрагенту. Іноді кажуть, що це договір оферти. Однак вона може бути і у вигляді ділового листа— у цьому випадку проект договору розробляється сторонами вже після досягнення згоди щодо всіх пунктів. Прикладом офертиу повсякденному житті можливо, наприклад, звернення власника дачної ділянки до сусіда з приводу продажу надлишків овочів. Або звернення до знайомого з пропозицією віддати в тимчасове користування будь-який предмет (дитячий візок, санки тощо).
Яким же вимогам закону має відповідати оферта? Перелічимо основні положення про оферту ДК РФ:
- офертаносить певний характер, явно висловлює намір оферента (ініціатора договірних відносин) укласти правочин;
- прямує одному або відразу кільком суб'єктам;
- позначає всі істотні умови майбутньої угоди (тобто такі, без яких даний видугоди неможливо оформити): наприклад, для договору про продаж істотною буде умова продажу об'єкта, а для підрядної угоди - умови виконуваної роботи та вказівка строку її завершення;
- оферту, отриману адресатом, не можна відкликати протягом періоду часу, наданого для відповіді на неї (проте в самій офертіможе бути обумовлено допустимість її відкликання).
Якщо суб'єкта, який отримав оферту, вона повністю влаштовує, може її прийняти (наприклад, підписати отриманий проект договору, направити відповідний лист про згоду оформити угоду, фактично розпочати виконання договору). Мовчання не прирівнюється до прийняття оферти ЦКРФ. Відповідно до кодексу для укладання договору потрібне отримання акцепту, проте серед підприємців трапляється й протилежна практика.
Як підготувати оферту?
Письмова пропозиція про укладання угоди надсилається як за ініціативою самого оферента, так і у відповідь на запит іншої сторони. Воно може бути у формі:
- розгорнутого проекту договору, у якому прописані навіть дуже істотні деталі;
- листи, що містить найважливіші умови, на яких можлива співпраця;
- повідомлення, у якому зазначено лише суттєві умови майбутньої угоди.
Діловий лист з пропозицією оформити угоду включає такі складові частини:
- шапку, в якій зазначаються дані адресата;
- вихідний номер та дату;
- реквізити листа, на який дається відповідь (якщо офертапосилається у відповідь на питання про можливість співробітництва);
- Заголовок;
- звернення (якщо документ адресовано особисто керівнику);
- тіло оферти(у цій частині документа перераховуються умови, на яких автор листа погоджується оформити договір);
- підпис відправника із зазначенням ПІБ та посади.
Для ознайомлення зразок офертирозміщено на цій сторінці.
Зразки листів-пропозицій до укладання договорів на надання послуг та постачання
Пропозиція укласти договір надання послуг (форма)
оферта)
______________________________________________
(найменування організації)
« »___________ 20__ р. № ____
Про укладання договору надання послуг
Пропонуємо вам укласти договір надання послуг
___________________________________________________________________
На наступних умовах:
1) __________________________________________________________________;
2) __________________________________________________________________;
3) __________________________________________________________________.
Чекаємо на вашу відповідь до “___” _______________ 20 __ р.
Чи не знаєте свої права?
Оферта про постачання продукції (форма)
______________________________________________
(Посада адресата - кому призначена оферта)
______________________________________________
(найменування організації)
« »___________ 20__ р. № ____
на № ________ від «»___________ 20__ р.
Про постачання продукції
Дякуємо за запит від « »_________ 20__ р. та повідомляємо, що можемо запропонувати вам _____________________________ у кількості _______________.
(Найменування товару)
Якість: _______________.
Упаковка: _______________.
Ціна: _______________.
Термін поставки: _______________.
Умови оплати: _______________.
Ця пропозиція дійсна до « »_________ 20__ р.
З повагою, __________________________________________________________
(Посада, підпис та ПІБ адресанта)
(Найменування організації, друк)
У яких випадках для укладання договору використовують публічну оферту?
Особливим різновидом цього документає публічна оферта. Цим терміном позначають пропозицію укласти угоду, адресовану невизначеному колу суб'єктів. Закон називає такі ознаки публічної оферти:
- містить суттєві умови очікуваної угоди;
- з її тексту очевидно, що в договірні відносини може вступити будь-яка особа, що звернулася.
Якщо в оголошенні про продаж товару, надання послуг прямо сказано, що воно стосується лише деяких категорій громадян, то таке повідомлення публічною офертоюне враховується.
Необхідно відмітити, що публічна офертаможе бути представлена у письмовій чи усній формі, а й у вигляді певних дій. Так, виставлення товару в торговому залі, на вітринах та прилавках, розміщення в магазині каталогів товарів або їх описів також вважається публічною пропозицією придбати ці предмети в роздріб. Названі дії є офертоюнавіть у випадках, коли продавець не вказав ціну на пропонований товар.
Як приклад публічної пропозиції щодо укладення договору можна назвати інформацію, що розміщується на сайті інтернет-магазину:
- про асортимент;
- ціни на продукцію;
- строки та порядок оплати та доставки;
- гарантіях та відповідальності магазину.
Іноді в таких відомостях прямо відображено, що вони є офертою.
Навіщо в рекламі роблять позначку "не є публічною офертою"?
Закон говорить про те, що за загальному правилуреклама офертоюне зізнається. Це цілком логічно, адже мета реклами — виставити товари та послуги у вигідному світлі, а не донести до споживачів усі умови їхнього придбання.
Однак якщо текст рекламного оголошення включає всі істотні умови майбутнього договору, то і реклама вважається офертою. І якщо така рекламна пропозиція розрахована на всіх осіб, що відгукнулися, то вона є публічною офертою.
Офертазобов'язує особа, яка її зробила, укласти договір саме на тих умовах, які були в ній зазначені. Наприклад, якщо мова йдепро продаж холодильника певної моделі за ціною 15 тис. руб., його вже не можна буде виставити на продаж за іншою ціною. Тому рекламодавці, зазвичай, не зацікавлені у цьому, щоб поширювана ними реклама мала ознаки оферти.
У зв'язку з цим нерідко у рекламних оголошеннях зустрічається фраза « не є публічною офертою» — у такий спосіб рекламодавці розраховують залишити собі шлях до відступу. Насправді додавання цієї позначки не відіграє суттєвої ролі, тому що законодавець не дає права навіть за допомогою такого застереження перетворити рекламу, що є офертою, в рекламу, яка не є такою.
