Participanții profesioniști de pe piața valorilor mobiliare vor primi în curând recomandări cu privire la modul de combatere a utilizării ilegale a informațiilor privilegiate. Proiectul corespunzător a fost publicat ieri de Banca Centrală. Printre măsurile menite să prevină scurgerile se numără utilizarea așa-numitelor ziduri chinezești. Experții notează că inovația se apropie piata ruseasca La practici internationale, în care astfel de măsuri au fost mult timp consacrate prin lege.
Banca Centrală oferă participanților profesioniști care efectuează tranzacții cu instrumente financiare valuta straina sau bunuri în beneficiul clienților, recomandări metodologice pentru a combate utilizarea ilegală a informațiilor privilegiate. Un proiect de document care conține un set de măsuri relevante este publicat pe site-ul web al autorității de reglementare. Printre metodele recomandate de autoritatea de reglementare pentru combaterea traficului de informații privilegiate se numără separarea diviziilor implicate în operațiunile de servicii pentru clienți și de tranzacționare directă, controlul accesului la medii electronice, dotarea sălilor de ședințe și a spațiilor pentru depozitarea documentelor, interzicerea utilizării mijloacelor personale de comunicare pentru anumite categorii de angajați etc. În plus, Banca Centrală propune separarea fizică a insiderului de toți ceilalți din birou, precum și introducerea liste de oprire - liste instrumente financiare, a căror tranzacționare este interzisă din cauza accesului companiei la informații privilegiate despre acestea. „În esență, recomandările autorității de reglementare se bazează pe așa-numitul principiu al creării zidurilor chinezești, atunci când diviziuni structuraleîn organizație sunt alocate în funcție de accesul la informații non-publice, iar transferul acestora este posibil doar conform regulilor stabilite”, notează autoritatea de reglementare într-un comunicat de presă.
În materie de control asupra utilizării ilegale a informațiilor privilegiate, Banca Centrală urmează calea practicilor adoptate pe piețele occidentale dezvoltate. „În general, abordarea este următoarea: autoritatea de reglementare nu explică punct cu punct ce anume trebuie făcut, acest lucru este lăsat la latitudinea participanților profesioniști, există doar linii directoare generale, dar dacă nu le respectă. trebuie să explice autorității de reglementare de ce se întâmplă acest lucru”, spune managing partner firma de avocatura LECAP Dmitri Krupyshev. Principal director executiv BCS Global Markets Roman Lokhov notează că problema utilizării informațiilor privilegiate este reglementată cel mai strict în Marea Britanie și SUA. „Practica standard este „ziduri chinezești” între departamentele comerciale și analitice, precum și departamentele IB și este supusă verificării obligatorii, chiar și acolo unde autoritățile de reglementare nu o solicită, dar acest lucru este necesar obligațiilor etice față de clienți”, spune el. O serie de măsuri utilizate în Occident nu sunt încă răspândite în Rusia. Astfel, notează Președintele Consiliului de Administrație al MDM Bank Oleg Vyugin, în Statele Unite ale Americii serviciile informatorilor sunt utilizate în mod activ pentru a raporta tranzacțiile suspecte autorităților de reglementare. Din 2011, Securities and Exchange Commission (SEC) a plătit avertizorilor mai mult de 100 de milioane de dolari în recompense pentru bacșișuri. Potrivit domnului Krupyshev, în Europa, persoanele din interior au și obligația de a se supune ofițerului de conformitate (șeful serviciului control intern) raport privind investițiile personale în anumite valori mobiliare. Băncii Centrale i-a fost greu să numească ponderea medie a tranzacțiilor care ridică suspiciuni cu privire la utilizarea informațiilor privilegiate. Cu toate acestea, s-a raportat că aproximativ zece astfel de cazuri sunt în prezent investigate.
Potrivit experților, recomandările Băncii Centrale se transformă după ceva timp într-o obligație pentru toți participanții la piață, mai ales că această stare de fapt este conformă cu standardele internaționale. Singura problemă este cât de eficient sunt aplicate toate măsurile disponibile anti-insider. Potrivit șefului Uniunii Consumatorilor Financiari, fost președinte Comisia Federală de Valori Mobiliare Igor Kostikov, principala dificultate este lipsa unei dorințe serioase de a combate utilizarea informațiilor privilegiate pe piață. „Nu pot da nume, dar cei pe care i-am întâlnit pe dinăuntru erau oficiali de rang înalt. Atunci nu exista nicio lege privind informațiile privilegiate, iar acum există o lege făcute, toate Ei le văd, dar nu pedepsesc pe nimeni”, spune el.
Înălțimea clădirilor rezidențiale ale cetățenilor de rând nu putea depăși un etaj. Din aceste motive, a luat naștere o compoziție volumetrico-spațială unică a orașului chinez, care a contribuit în mare măsură la pitorescul peisajului. Acest pitoresc a fost mult sporit de schema de culori a acoperișurilor clădirilor. Acoperișurile clădirilor imperiale au fost vopsite în galben-auriu, templele orașului și casele oficiale au fost vopsite în verde, uneori în albastru (Templul Raiului din Beijing), iar acoperișurile turnurilor au fost acoperite cu țiglă gri, uneori cu margini verzi.
Originalitatea artistică a arhitecturii chineze este formulată pentru om occidental datorită siluetelor curbe ale acoperișurilor înalte chinezești. În China, se credea că demonii și spiritele rele evită liniile curbe, deoarece se pot mișca doar în linie dreaptă. Modelele din lut din epoca Han arată că și atunci acoperișurile au început să se îndoaie puțin în sus. În general, atât masivitatea, cât și curbura acoperișurilor chinezești sunt asociate nu atât cu aspectul decorativ, cât cu caracteristici de proiectare Arhitectura chineză. Nu au făcut niciodată căpriori pentru acoperișuri, ci au folosit un sistem de stâlpi și grinzi, așa că acoperișul era foarte înalt și masiv. Cu acest design, doar o formă curbată ar putea reduce greutatea acoperișului cu aproape o treime și poate oferi întregii structuri o siluetă ușoară și grațioasă.
Cornișa, puternic extinsă deasupra suprafeței peretelui și îndoită în sus, a permis luminii să pătrundă liber în casă. În plus, apa de ploaie curgea de pe acoperiș la o distanță suficientă de structura în sine; În ciuda faptului că marea majoritate a clădirilor au fost construite din lemn, un detaliu aparent nesemnificativ precum forma cornișei a jucat un rol în faptul că bisericile de lemn, care au rezistat până la 800 de ani, au fost perfect conservate. Desigur, această longevitate a fost facilitată și de calitatea excepțională a materialului de acoperiș.
Pe suprafața acoperișului au fost așezate plăci ceramice de formă cilindrică, fixate la îmbinări folosind un profil special și figurine de animale magice numite qiang shou, care au fost atașate la 13 lungimi de la marginea acoperișului, 5, 7, 9 sau mai multe figurine, cel mai mare număr a fost aşezat pe acoperişurile camerelor imperiale. Qiang shou, pe lângă scopul lor utilitar, a servit și ca protectori ai casei de spiritele rele. Capacul de creastă a fost un design similar, dar în loc de qiang shou s-au folosit „cleme” ceramice ren-wen - acele figuri care conferă clădirilor chinezești un aspect „coarnut”. Cornișa grea și extinsă a fost susținută de un sistem de suporturi speciale dou-gun, care a făcut posibilă distribuirea masei acoperișului în așa fel încât clădirea să dobândească o stabilitate suplimentară. Dou gong-urile erau bogat ornamentate, servind și scopului de decor.
Era obișnuit să se decoreze structurile arhitecturale în toate modurile posibile, în acest scop, s-au folosit sculpturi în lemn și piatră, ceramică și pictură ornamentală. Imaginile sculpturale ale apărătorilor casei - un leu și o broască țestoasă cu coadă - au fost așezate în fața palatelor, acestea au fost realizate din piatră, marmură și bronz.
Clădirea în ansamblu a fost construită după aceleași principii ca și acoperișul - folosind un sistem de stâlpi și grinzi, iar acest sistem, caracteristic construcției din lemn, a fost folosit și la construcția clădirilor din cărămidă. În acest caz, s-a construit un cadru, la fel ca pentru o structură din lemn, și acoperit cu cărămidă.
Principal material de constructie in China exista lemnul, se folosea ceramica pentru acoperisuri si placarea unor cladiri, uneori piatra si caramida erau folosite pentru constructii, structurile metalice erau ridicate extrem de rar. La construirea clădirilor metalice, în principal pagode, a fost folosit un sistem special de blocare, care a conferit clădirii rezistența și stilul necesar.
Există unele diferențe regionale în caracterul arhitecturii chineze. Cu canonul general în nord, totul este ceva mai strict, mai clar, mai monumental, iar influențele străine sunt mult mai vizibile. În sud, nu există strictețe în planificare, nici lei de bronz, dar acoperișurile sunt curbate mai abrupte, decorul este mai bogat, toate detaliile arhitecturale, iar clădirile în sine sunt mai elegante și mai ușoare.
După cum știe toată lumea, urmărirea oarbă sau pe jumătate oarbă a profiturilor în exces a dus la inflație " bule de săpun„, care la un moment dat a izbucnit. Ulterior, atât autoritățile de reglementare, cât și organele de conducere ale companiei au început să ia în serios funcția de management al riscului. Iar dacă anterior aceasta din urmă în multe companii era redusă la o funcție de consultanță, acum devine din ce în ce mai mult o funcție de control, când nu doar se stabilesc standardele de lucru, ci se monitorizează și executarea corectă a politicilor și procedurilor.
Între timp, practicile moderne fac distincție între mai multe tipuri de riscuri - financiare, operaționale și de afaceri. Apoi le puteți segmenta, unde riscurile financiare includ riscurile de lichiditate și de credit, riscurile operaționale includ riscurile de sistem și de personal, iar riscurile de afaceri includ riscurile de strategie și reputație. Desigur, aceasta nu este o listă exhaustivă, iar aceste riscuri se pretează la o clasificare mai detaliată. Dar, într-un fel sau altul, toți au un lucru în comun - suferă pierderi financiare, inclusiv pierderi de profit ca urmare a dezvoltării insuficiente a afacerii și a costurilor financiare directe.
Mulți manageri se gândesc la costurile directe, deoarece este adesea mai dificil să te despart de ceea ce ai deja decât de ceea ce poți câștiga în viitor. Prin urmare, controlul riscurilor de afaceri, în special a celor reputaționale, a fost dezvoltat ultimul. Pe de altă parte, dacă ne uităm la acest risc sub lupă, vom vedea că poate fi mult mai scump decât altele.
Cauze și efecte
Acum să ne întoarcem de la povestea anterioară și să ne întoarcem la riscurile realizate, cu alte cuvinte, problemele care au apărut la întreprinderi ca urmare a producerii anumitor evenimente. Problemele vin de diferite dimensiuni și de foarte multe ori vedem informații despre cele mai mari dintre ele pe primele pagini ale presei de afaceri, precum și în alte media. În același timp, în mod tradițional, mulți sunt interesați de ce se va întâmpla cu vinovații direcți ai acestor evenimente, dar nu toată lumea se gândește la ce măsuri au fost luate în raport cu acel personal a cărui inacțiune sau lipsă de profesionalism a dus la pierderi.
Aproape orice incident dintr-o organizație înseamnă că controlul într-o zonă sau alta nu este stabilit sau nu a fost făcut corespunzător. În consecință, de vină este nu doar cel care a comis încălcarea, ci și cel care nu a luat toate măsurile necesare pentru a preveni acest lucru. Aceasta poate indica absența sau eficacitatea insuficientă a mecanismelor de prevenire care ar trebui să contracareze formarea unor situații nefavorabile.
Adesea, funcțiile de control sunt „ajustate” folosind așa-numita metodă reactivă: deficiențele sistemului identificate ca urmare a unui anumit eveniment sunt corectate cu „patch-uri” - sub formă de autorizare de plată, „principiul celor patru ochi”, etc. tuturor părţile interesate- actionarii, creditorii, investitorii, contrapartidele si altele - sunt informati ca vinovatii au fost gasiti si s-au luat masuri. Și acest ciclu se poate repeta până când compania implementează managementul riscurilor, care are ca scop prevenirea acestora în prealabil.
De fapt, managementul eficient al riscului este construit pe trei piloni: „detecție” (abilitatea de a identifica riscurile), „prevenire” (controlul riscurilor) și „răspuns” (abilitatea de a acționa corect în anumite situații). Orice funcții de control au ca scop reducerea probabilității apariției oricărui risc și/sau atenuarea consecințelor implementării acestuia. Minimizarea consecințelor înseamnă adesea că angajații organizației știu ce vor face dacă apare riscul și cum vor continua să funcționeze.
Gestionarea riscului de pierdere a reputației afacerii
O reputație pozitivă se formează atât prin absența unor cazuri adverse general cunoscute asociate cu o persoană, apărute din vina sa sau ca urmare a omisiunilor în activitățile sale, cât și prin acțiunile care vizează respectarea normelor legale și culturale.
După cum am menționat deja, pe în această etapă dezvoltare economică, a sosit momentul să ne gândim la riscurile de pierdere reputatia de afaceri, precum și construirea unui sistem de management al riscurilor, care se rezumă la identificarea, prevenirea și răspunsul acestora.
În acest sens, este necesar să se ia măsuri cuprinzătoare pentru a dezvolta mecanisme care să contribuie la minimizarea riscului implicării unei companii în procese care ar putea avea ca rezultat nu numai pierderi financiare, ci și o pierdere a încrederii din partea societății în persoana autorităților de reglementare, investitori, parteneri, acționari, clienți etc. Ideea creării unuia dintre aceste mecanisme a apărut relativ recent și s-a numit „conformitate”.
În ultimii ani, acest termen a devenit din ce în ce mai răspândit în comunitatea de afaceri din Rusia. Cuvântul conformare în sine este un derivat din limba engleză din limba engleză, care înseamnă „conformitate”. Activitățile de conformitate într-o organizație se rezumă la obligația de a se conforma politicieni interniși proceduri organizatorice, care sunt dezvoltate ținând cont de legislația locală și de practicile internaționale de vârf.
Managementul riscului de reputație într-o companie este implementat prin elaborarea de documente interne și crearea condițiilor în care toți angajații și celelalte persoane care lucrează în numele organizației se vor comporta în conformitate cu standarde profesionale și etice înalte în raport cu participanții de pe piața externă și internă. Astfel, compania dobândește și își menține reputația de participant demn de piață, lucru cu care nu implică riscuri suplimentare.
Practica companiilor straine
În practica mondială institutii financiare Există multe cazuri în care, din cauza omisiunilor din domeniul conformității, o organizație și-a pierdut clienții, contrapărțile și a suferit pierderi semnificative. De aceea politica de conformare se duc de câțiva ani în organizațiile străine și despre care vorbim nu numai despre organizațiile financiare, ci și despre întreprinderile producătoare, medicina, comert, agentii guvernamentale si multe alte domenii.
În multe jurisdicții și în diferite instituții financiare, conceptul de conformitate include diferite domenii, cum ar fi conformitatea investițiilor (reglementarea problemelor vânzării „corecte” și „echitabile” a produselor de investiții), conformitatea fiscală (reglementarea problemelor de respectare maximă a legilor fiscale). ), principiile de tratament echitabil al clienților ( Treat Customer Fairly) și Politica de creditare echitabilă, utilizarea datelor cu caracter personal etc. Cantitate mare politici de diferite tipuri, care depind de specificul activităților unei anumite organizații financiare, implică diferențe în interpretarea și conținutul funcției de conformitate în diferite jurisdicții și organizații.
Politicile de bază de conformitate
Există o serie de politici standard care, indiferent de geografie și/sau specificul activității, sunt aplicate în mod tradițional în grade diferite în majoritatea organizațiilor:
1. Cod etica corporativă(codul de conduită corporativă) - de regulă, acest lucru este suficient document general, care afectează aproape toate aspectele activităților organizației. Vorbește despre principii morale și etice, standarde de comportament, priorități organizaționale și responsabilități ale angajaților.
2. Politicile de combatere a spălării banilor și a finanțării terorismului sunt implementate într-un fel sau altul în toate organizațiile financiare și în multe organizații nefinanciare din țările dezvoltate și în curs de dezvoltare. Împiedică pătrunderea veniturilor infracționale în sectorul juridic al economiei și previne finanțarea terorismului. Astăzi, acesta este unul dintre cele mai importante instrumente de combatere a legalizării veniturilor umbre și se bazează pe norme. drept internationalși recomandările grupurilor internaționale.
3. Politica de acceptare și de a oferi cadouri, invitații la evenimente - funcția sa este de a face distincția între conceptele de „cadou” și „mită” / „recul” sau, cu alte cuvinte, de a indica linia după care un cadou devine o ofertă în pentru a obține posibilitatea de a manipula un funcționar în propriile interese. Prezența unor astfel de politici este deosebit de relevantă în țările în care tradițiile naționale impun necesitatea unui astfel de tip de interacțiune cu autoritățile de reglementare, partenerii și contractanții. Politica, în general, nu interzice cadourile, ci mai degrabă limitează valoarea acestora și stabilește proceduri pentru a le controla în consecință.
4. O politică de raportare a încălcărilor standardelor etice există în majoritatea organizațiilor occidentale și reglementează procedura și metodele de raportare a încălcărilor de către angajații băncii (cu drept la anonimat), precum și procedura de investigare și documentare ulterioară a acestor încălcări. Este de remarcat faptul că implementarea de înaltă calitate a acestei funcții este una dintre cele mai bune moduri eficiente combaterea încălcărilor din cadrul companiei.
5. Politica care guvernează conflictul de interese stabilește standarde etice pentru comportamentul angajaților atunci când apare un conflict de interese, și anume în cazurile în care: interesele angajatului pot intra în conflict cu interesele companiei; interesele unui client pot intra în conflict cu interesele altui client etc. În special, angajații sunt obligați să ajute la identificarea și prevenirea cazurilor de conflicte de interese și, de asemenea, se declară că interesele companiei trebuie întotdeauna plasate mai presus de interesele personale ale angajaților săi individuali.
6. Politica de monitorizare a achiziției de valori mobiliare de către angajați stabilește procedura de monitorizare a tranzacțiilor pe piața valorilor mobiliare de către angajații organizațiilor financiare. În special, poate stabili restricții privind achiziționarea de valori mobiliare ale anumitor companii (de obicei cele cu care se acordă institutie financiara efectuează orice tranzacție în acest moment), vânzările „short” de valori mobiliare sunt interzise și, de asemenea, reglementate comenzi speciale coordonarea tranzactiilor angajatilor pe piata valorilor mobiliare cu oficiali companiilor. Sensul principal al acestei politici este de a o folosi pentru a evita utilizarea abuzivă a timpului de lucru și a informațiilor oficiale în scopul îmbogățirii personale și pentru a vă proteja de acuzațiile de comportament neetic al angajaților de pe piața valorilor mobiliare (market timing).
7. Politica „Zidul Chinezesc” este necesară pentru a delimita domeniul informațional în activitățile organizației, de regulă sectorul financiar, pentru a preveni conflictele de interese și pentru a crea condiții pentru o concurență loială. Această politică este implementată în aproape toate cele avansate companii de investitii, unde o astfel de distincție este deosebit de relevantă, deoarece deținerea de informații non-publice despre cineva starea financiara, planuri de investitii, emisiile suplimentare pot presupune utilizarea acestuia, de exemplu, de către angajații unui alt departament pentru a extrage profit suplimentar. Ridicarea acestei bariere informaționale permite organizației nu numai să prevină apariția conflictelor de interese, ci și să servească toți clienții fără restricții.
8. Politica de interacțiune cu autoritățile de reglementare. Problema interacțiunii eficiente și corecte cu autoritățile de reglementare este foarte relevantă astăzi, deoarece chiar și organizațiile foarte respectuoase ale legii se confruntă cu o serie de dificultăți practice într-o astfel de situație.
9. Politica de confidențialitate a informațiilor guvernează nedezvăluirea datelor despre clienți și tranzacțiile acestora. Implică nu doar formarea unei culturi generale pentru manipularea datelor clienților, ci și organizarea stocării și respectarea anumitor standarde la prelucrarea datelor cu caracter personal. Există și alte politici, precum politica de due diligence a clienților, contrapărților și furnizorilor de bunuri/servicii; principii de primire și procesare a reclamațiilor; politica de instruire a personalului și alte documente interne. Mai mult, fiecare organizație, datorită obiectivelor stabilite de conducerea superioară, acționari și creditori, poate implementa procese suplimentare în acest domeniu, creând în același timp propria sa structură unică de control al conformității.
Principii generale de conformitate
În practica globală a instituțiilor financiare, există numeroase cazuri în care, din cauza omisiunilor în domeniul conformității, o organizație și-a pierdut clienții, contrapărțile și a suferit pierderi semnificative. De aceea politica de conformare se duc de câțiva ani în organizațiile străine. Prezența politicilor de mai sus într-o organizație nu înseamnă că aceasta a depus eforturi complete pentru a respecta legea și a minimiza riscurile legale și reputaționale. Este necesar să structurați corect fluxul de lucru, astfel încât toate problemele potențiale să fie monitorizate și rezolvate în timp real.
Există câteva principii generale care trebuie respectate pentru a construi eficient o funcție:
- Organismele de conducere ale organizației ar trebui să fie responsabile pentru a se asigura că politicile sunt urmate în mod corespunzător și să coordoneze direct activitățile de conformitate, precum și coordonarea unităților de afaceri. Acesta este unul dintre cele mai importante aspecte de care depinde direct eficacitatea întregului sistem de conformitate.
- Adesea, implementarea funcției de conformitate întâmpină rezistență din partea unităților de afaceri, inclusiv din partea conducerii de vârf a organizației, deoarece este împotriva intereselor afacerii: serviciul de conformitate ia măsuri precum „decuparea” partenerilor și clienților cu un dubiu. reputație, interzicerea anumitor operațiuni etc. În acest caz, este necesar să se construiască structura organizatoricaîn așa fel încât să asigure serviciului de conformare toate drepturile și atribuțiile necesare, iar personalul acestuia trebuie să aibă un statut înalt în ierarhia organizației și independență în ceea ce privește luarea deciziilor.
- Alături de restul organizației, implementarea corectă a politicilor de conformitate ar trebui monitorizată prin revizuiri și audituri interne. În acest caz, este necesar să se separe funcțiile de control intern și funcțiile de conformitate, dar în același timp - să le asigure interacțiune eficientă la identificarea riscurilor de conformitate.
- Personalul responsabil cu dezvoltarea și implementarea politicilor de conformitate (controlorii de conformitate) trebuie să aibă calificările, experiența, profesionalismul și calitati personale să coordoneze activitatea și dezvoltarea acestui domeniu.
- Una dintre cele mai frecvente concepții greșite este opinia angajaților organizației că controlorul de conformitate este singura persoană din organizație care este obligată să atenueze riscurile legale și reputaționale. Cu toate acestea, departamentul de conformitate este fizic incapabil să monitorizeze singur toate riscurile emergente, deoarece adesea nu interacționează cu clientul și nu procesează informațiile relevante și, prin urmare, nu este capabil să identifice toate problemele emergente în departamente și alte probleme care intră în domeniul de aplicare al politicilor. Prin urmare, este necesar nu numai să se explice tuturor angajaților organizației cerințele formale ale politicii de conformitate, semnificația acestora și consecințele neconformității, ci și să se sublinieze în mod clar responsabilitățile fiecărui angajat de a respecta aceste cerințe. Aici, prezentarea de înaltă calitate a informațiilor sub formă de instruire, seminarii și formare avansată este foarte importantă - numai că dă efectul corespunzător.
În același timp, este important să înțelegem că există o anumită linie dincolo de care funcția de conformitate nu numai că minimizează riscurile, ci și limitează afacerile. Ar trebui identificate zonele în care riscurile de conformitate sunt cele mai puțin prezente și în care organizația nu își poate permite să funcționeze. Denumirea corectă această margine, fără deplasarea ei într-o direcție sau alta, contribuie cel mai mult organizare eficientă flux de lucru, fără conflicte cu alte departamente și minimizând riscul. În același timp, este necesar să se monitorizeze tendințele pieței și schimbările în legislație pentru a ajusta în timp util această linie.
Lucrând în conformitate cu aspectele de mai sus, organizațiile construiesc nu numai un proces de conformitate fiabil, reducându-și riscurile reputaționale, dar și în același timp își fac mai ușor să lucreze cu contrapărți internaționale, deoarece printre cerințele la stabilirea parteneriatelor, prezența a politicilor și organizarea procesului de conformitate este din ce în ce mai comună, în concordanță cu practicile de vârf la nivel mondial.
Dacă vorbim despre piața noastră, atunci în legătură cu integrarea afaceri rusești V economie mondială Există o nevoie clară ca practicile globale de conducere de conformitate să fie reflectate în mod corespunzător în politicile și procedurile organizațiilor locale. Respectarea corectă a principiilor de bază ale conformității și implementarea lor efectivă conduc la stabilirea principiului echității în relațiile dintre participanții la piață, la minimizarea riscurilor legale și reputaționale și, de asemenea, afectează direct succesul și integritatea organizației în sine și bine- fiind a personalului său, ceea ce în cele din urmă crește eficiența afacerii.
(Shapovalov A.G.) („Lumea juridică”, 2006, nr. 8)
ZEDURI CHINEZEȘTI, CONFLICTE DE INTERESE ȘI TRANZACȚII DE INSIDER
A. G. SHAPOVALOV
Shapovalov A. G., specialist sef Departamentul Judiciar OJSC TNK-BP Management.
În majoritatea jurisdicțiilor străine, interdicția privind tranzacțiile privilegiate se aplică, de asemenea, atât persoanelor fizice, cât și persoanelor juridice. În conformitate cu sub. (2) art. 10b5-1 din Legea privind valorile mobiliare și schimbul de valori din SUA<1>Subiectul răspunderii poate fi nu numai o persoană fizică, ci și o persoană juridică (o altă persoană decât o persoană fizică). În raport cu acestea din urmă, interdicția se exprimă și sub forma unor norme speciale - ziduri chinezești. ————————————<1>Actul de schimb al valorilor mobiliare din SUA din 1934.
Astfel, Legea de modificare a valorilor mobiliare din Noua Zeelandă din 1988<2>sunt incluse așa-numitele ziduri chinezești - un set de norme preventive privind nedistribuirea informațiilor privilegiate. Reglementările zidului chinezesc se aplică în situațiile în care un departament sau o divizie a unei entități juridice (sau a altora) are acces la informații non-publice valoroase din punct de vedere comercial despre valorile mobiliare ale emitentului, în timp ce alte departamente (diviziuni) ale acelei entități sunt autorizate să tranzacționeze cu valori mobiliare. nu au acces la informatii specificateîn legătură cu aplicarea normelor – ziduri chinezeşti. ————————————<2> Noul Zealand Securities Amendment Act din 1998.
Spre deosebire de majoritatea țărilor din Marea Britanie<3>și Africa de Sud<4>Interdicția activității din interior se aplică numai persoanelor fizice. Aceste persoane sunt răspunzătoare în cazurile în care acționează în nume propriu sau în numele unei alte persoane, inclusiv al unei persoane juridice sau al unei alte persoane. Acest lucru asigură inevitabilitatea ținerii la răspundere a persoanelor implicate în tranzacții prin utilizarea societății sau agentii guvernamentale. ——————————— <3>Legea privind serviciile și piețele financiare din Regatul Unit din 2000.<4>Legea sud-africană privind comerțul privilegiat din 1998.
Principalul argument în favoarea limitării interdicției exclusiv la indivizi este că nu este nevoie să se folosească norme – zidurile chinezești. În multe jurisdicții, aplicarea reglementărilor de zid chinezesc ridică dificultăți considerabile<5>. ——————————— <5>Raportul final al grupului de lucru King privind legislația privind tranzacțiile privilegiate (octombrie 1997), punctul 3.12.
Principalul argument pentru impunerea răspunderii pentru încălcarea interzicerii activităților din interior nu numai asupra persoanelor fizice, ci și asupra altor persoane este că, prin limitarea cercului de persoane, responsabil numai persoane fizice, subminează orice stimulent pentru persoanele juridice și entitățile publice de a controla fluxurile interne de informații. Există o anumită înțelegere a problemelor stabilirii zidurilor chinezești în teoria și practica internă<1>. Problema aplicării răspunderii pentru activitatea din interior persoanelor juridice este cauzată, în primul rând, de prezența intereselor personale în rândul angajaților persoanelor juridice care au acces la astfel de informații (activitatea din interior în sine - prezența zidurilor chinezești nu este necesară) și, în al doilea rând, un conflict de interese între o entitate juridică în calitate de intermediar și o altă persoană (fizică) în calitate de participant la o tranzacție cu valori mobiliare și derivate ale acestora (conflict de interese - poate fi depășit prin introducerea zidurilor chinezești). ————————————<1>În treacăt, observăm că în literatura științifică rusă există un punct de vedere conform căruia subiecții dreptului la un secret comercial pot fi atât persoane fizice, cât și persoane juridice. Considerăm o astfel de remarcă adecvată deoarece, în primul rând, în opinia noastră, un secret comercial este parte integrantă a informațiilor privilegiate, iar în al doilea rând, dreptul la un astfel de secret include nu numai drepturi, ci și îndatoriri și responsabilități. Vezi mai multe detalii: L. A. Atsapina ca obiect drepturile civile. dis. ...cad. legale Sci. Ryazan, 2005. P. 188.
În lucrarea lui E. A. Khomenko, dedicată problemei universalizării băncilor, adică posibilitatea de a combina organizatii de credit operațiuni de decontare, credit și investiții, sunt de interes următoarele două puncte de vedere ale autorului în scopul acestei lucrări: 1. „Din peste 30 de piețe de valori mobiliare din cele mai dezvoltate țări, aproximativ 40 - 45% sunt piețe cu „Zidul chinezesc”... Acest lucru, în opinia noastră, indică faptul că nu toate țările din lume salută procesul de universalizare a băncilor”<2>. ——————————— <2>Khomenko E. A. Probleme juridice implementare de către instituțiile de credit activitati profesionale pe piata valorilor mobiliare. dis. ...cad. legale Științe: 12.00.03 / Khomenko E. A. M., 2004. P. 50.
Astfel, autorul notează în mod corect că zidurile chinezești sunt ridicate pentru a preveni conflictele de interese. A doua concluzie a autorului prezintă un interes mai mare datorită discutabilității sale. 2. „Angajații băncilor ruse au acces practic nelimitat la informații despre tranzacțiile efectuate de clienți și despre starea conturilor acestora, în timp ce legislația noastră nu conține nicio restricție privind dreptul angajaților băncii de a efectua tranzacții pe piața valorilor mobiliare. „Toate cele de mai sus ne permit să concluzionam că este necesar să rezolvăm problema dreptului instituțiilor de credit de a desfășura activități profesionale pe piața valorilor mobiliare prin limitarea acesteia.”<3>. ——————————— <3>Chiar acolo. p. 52.
Astfel, autorul, subliniind faptul că angajații folosesc persoană juridică(bancă) informații privilegiate (activitate din interior), consideră că acesta este un argument pentru înființarea zidurilor chinezești. Cu toate acestea, din primul punct de vedere dat, E. A. Khomenko conectează zidurile chinezești cu un conflict de interese. În consecință, autorul consideră că activitatea din interior și conflictul de interese sunt concepte identice care caracterizează același fenomen. Această poziție, conform căreia se amestecă conceptele de conflict de interese și activitate din interior, este susținută de alți cercetători, inclusiv de membrii Comitetului. Duma de Stat Federația Rusă privind instituțiile de credit și piețele financiare<4>. ——————————— <4>A se vedea, de exemplu: „Nu are sens să interzicem dacă nu este prevăzută pedeapsa” (materialele reuniunii de lucru a Comitetului Dumei de Stat al Federației Ruse privind instituțiile de credit și piețele financiare „Elemente ale reformei pensiilor: prevenirea manipulării prețurilor și a utilizarea informațiilor privilegiate pe piața valorilor mobiliare”) // Piața valorilor mobiliare. 2003. N 14.
În acest sens, pare necesar să se analizeze dacă conceptele de activitate din interior și conflict de interese sunt identice. Prin activitate privilegiată se înțelege efectuarea de tranzacții folosind informații privilegiate, precum și transferul acestor informații către terți în scopul efectuării de către aceștia din urmă a tranzacții cu valori mobiliare și derivate ale acestora. În lucrarea sa, E. A. Khomenko oferă următoarea definiție a unui conflict de interese, indicând exemple de implementare a acestuia și baza legală pentru interzicerea acestuia: „Un conflict de interese este înțeles ca o contradicție între proprietatea și/sau alte interese ale participanților. pe piața valorilor mobiliare, inclusiv a unui participant profesionist la piață, precum și a angajaților acesteia, precum și a intereselor contrapărții participantului la piața valorilor mobiliare, adică clientul acestuia. Un conflict de interese atunci când o instituție de credit desfășoară operațiuni pe piața valorilor mobiliare poate apărea între instituția de credit, angajații săi, clienții și alte persoane. Cu alte cuvinte, atunci când deservește un client, banca are o opțiune de alegere pentru rezolvarea unei anumite probleme, o opțiune este mai de preferat, bazată pe interesele băncii, iar cealaltă, bazată pe interesele clientului.<1>. ——————————— <1>Rubtsov B.B. Piețele mondiale de valori mobiliare. M., 2002. P. 142. Citat. de: Khomenko E. A. Probleme juridice ale instituţiilor de credit care desfăşoară activităţi profesionale pe piaţa valorilor mobiliare. dis. ...cad. legale Științe: 12.00.03 / Khomenko E. A. M., 2004. P. 44 - 45.
De exemplu, o bancă poate face presiuni asupra clientului său pentru a-l obliga pe acesta din urmă să cumpere sau să nu cumpere anumite valori mobiliare, folosind o poziție dependentă atunci când decide dacă să-și crediteze contul bancar. Banca poate oferi clienților săi consiliere cu privire la cumpărarea sau vânzarea de valori mobiliare, nu pe baza intereselor clientului, ci pe propriile sale sau chiar pe interesele terților. În plus, angajații băncii dețin informații despre starea conturilor clienților lor, tranzacțiile efectuate pe aceste conturi, volumele de tranzacții etc. Aceste informații pot fi folosite la efectuarea tranzacțiilor cu valori mobiliare în scopul obținerii de câștig personal. Atunci când rezolvă un conflict de interese, o instituție de credit trebuie să respecte prioritatea intereselor clientului față de propriile interese. Există o indicație directă în acest sens Banca Centrală al Federației Ruse, consacrat în instrucțiunea din 7 iulie 1999 N 603-U „Cu privire la procedura de implementare a controlului intern asupra conformității activităților la piețele financiare legislatia privind pietele financiare in institutiile de credit"<2>; <3>. ——————————— <2>Buletinul Băncii Rusiei. 1999. N 41. P. 45.<3>Homenko E. A. Decret. op. pp. 44 - 45
În plus, în conformitate cu Regulamentul Comisiei Federale a Valorilor Mobiliare din Rusia din 20 ianuarie 1998 „Cu privire la caracteristicile și limitările combinării activităților de brokeraj, dealer și managementul încrederii valori mobiliare cu operațiuni pentru servicii centralizate de compensare, depozitare și decontare”, aprobată prin Rezoluția Comisiei Federale a Valorilor Mobiliare a Federației Ruse din 20 ianuarie 1998 nr. 3 și Regulamentul Băncii Centrale a Federației Ruse din 22 ianuarie 1998 nr. 16-P, participanții profesioniști de pe piața valorilor mobiliare care îndeplinesc funcții de decontare depozitari, centre de compensare pentru tranzacții cu valori mobiliare trebuie să înceteze activitățile de brokeraj, dealer, precum și activitățile de administrare fiduciară a valorilor mobiliare înainte de 1 iunie 1998.<4> ——————————— <4>Buletinul Comisiei Federale a Valorilor Mobiliare din Rusia. 1998. N 1.
Conceptul de dezvoltare a legislației corporative pentru perioada până în 2008, aprobat de Ministerul Dezvoltării Economice și Comerțului al Federației Ruse, precizează, în special, următoarele: „Una dintre cele mai evidente lacune în domeniu dreptul corporativ este reglementarea raporturilor dintre o persoană juridică și entitățile care alcătuiesc organele acesteia. Consecința lacunelor juridice este imposibilitatea soluționării conflictelor care apar între organele unei persoane juridice. Reglementarea conflictului de interese este una dintre cele cele mai importante sarcini drepturi. Este folosit în cazurile în care o persoană poate avea două interese conflictuale în același timp. O problemă fundamentală este asigurarea răspunderii civile a directorilor și managerilor pentru pierderile cauzate companiei. Un conflict de interese apare atunci când o persoană poate avea două interese conflictuale în același timp, iar urmărirea unui interes poate dăuna altui interes (protejat). În multe cazuri, un astfel de conflict apare între personal și interese profesionale. Sarcina legii în raport cu acest fenomen este fie de a exclude cazurile de urmărire simultană a două interese opuse, fie de a asigura independența unei persoane față de interese care nu sunt supuse protecției juridice. Un membru al consiliului de administrație, dacă există un conflict de interese, trebuie să dezvăluie informații despre interesul existent, trebuie să indice ce fel de interes este acesta și să le exprime în termeni cantitativi. Anunțul de interes trebuie să ofere informații specifice despre natura și amploarea interesului directorului. Ar trebui instalat regula generala prin care un membru al consiliului de administrație nu poate vota la nicio ședință a consiliului de administrație cu privire la nicio rezoluție referitoare la o chestiune în care directorul sau o persoană cu care directorul este asociat are un interes sau o datorie semnificativă care intră în conflict cu sau este susceptibil să intre în conflict cu interesele companiei »<1>. ——————————— <1>Paragrafele 21, 22, 66, 73 - 75 Concepte. Text complet Disponibil pe site-ul oficial al Ministerului Dezvoltării Economice și Comerțului din Rusia la http://www. economie. guvern. ru/.
În conformitate cu Regulamentul Băncii Rusiei din 16 decembrie 2003 N 242-P „Cu privire la organizarea controlului intern în instituțiile de credit și grupurile bancare”<2>Unul dintre scopurile controlului intern este asigurarea management eficient riscurile bancare. Clauza 3.4.2 din prezentul Regulament stabilește că instituția de credit trebuie să asigure distribuirea responsabilități de serviciu angajați astfel încât să excludă un conflict de interese (o contradicție între proprietatea și alte interese ale unei instituții de credit și (sau) angajaților și (sau) clienților acesteia, care poate avea consecințe negative pentru instituția de credit și (sau) clienții săi) și condițiile de producere a acesteia, săvârșirea infracțiunilor și săvârșirea altor acțiuni ilegale la efectuarea operațiunilor bancare și a altor tranzacții. ————————————<2>Buletinul Băncii Rusiei. 2004. N 7.
Conform scrisorii Băncii Rusiei din 24 mai 2005 N 76-T „Cu privire la organizarea managementului riscului operațional în instituțiile de credit”<3>risc operațional - riscul de pierderi ca urmare a nerespectării naturii și amplorii activităților unei instituții de credit și (sau) cerințelor legislației în vigoare privind ordinele și procedurile interne de desfășurare a operațiunilor bancare și a altor tranzacții, a acestora; încălcarea de către angajații instituției de credit și (sau) alte persoane (datorită acțiunilor sau inacțiunii neintenționate sau intenționate), disproporționalitatea (inadecvarea) funcționalității (caracteristicilor) sistemelor informatice, tehnologice și de altă natură utilizate de instituția de credit și (sau ) eșecurile acestora (întreruperi în funcționare), precum și ca urmare a impactului unor evenimente externe. ————————————<3>Buletinul Băncii Rusiei. 2005. N 28.
Aceste acte ale Băncii Rusiei indică următoarele: încălcarea cerințelor legislației în vigoare cu privire la desfășurarea operațiunilor bancare și a altor tranzacții creează un risc de credit numai dacă apar anumite consecințe adverse pentru bancă sau clienții săi - provocând pierderi. Termenul „conflict de interese” în sine indică faptul că, în prezența unei situații în care există două sau mai multe interese ale două sau mai multe persoane într-o relație juridică care le leagă, un interes îl exclude reciproc pe celălalt, astfel încât satisfacerea materialului (sau strâns legate) nevoile unui participant la relația juridică nu vor permite altui participant (alți participanți) la raportul juridic să satisfacă aceleași nevoi materiale sau să le reducă semnificativ satisfacția. Astfel, celălalt participant la raportul juridic suferă pierderi (daune reale sau profituri pierdute). De asemenea, trebuie avut în vedere că, în conformitate cu raport analitic Banca Reglementărilor Internaționale în 1998, care a analizat studii cantitative ale activităților băncilor pe piața valorilor mobiliare, printre principalele concluzii s-au numărat următoarele: un conflict de interese nu poate servi drept obstacol serios în calea interzicerii băncilor de a efectua tranzacții cu valori mobiliare.<1>. ——————————— <1>Mirkin Ya M. Piața de valori mobiliare din Rusia: impactul factorilor fundamentali, prognoza și politica de dezvoltare. M., 2002. P. 240. Citat. de: Khomenko E. A. Probleme juridice ale instituţiilor de credit care desfăşoară activităţi profesionale pe piaţa valorilor mobiliare. dis. ...cad. legale Științe: 12.00.03 / Khomenko E. A. M., 2004. P. 22.
Activitatea din interior nu implică nicio pierdere pentru celălalt participant; nu privează o persoană care are acces la informații privilegiate pe bază legală de dreptul de a-și satisface interesele materiale. ÎN în acest caz, Nu vorbim de veniturile pierdute pe care persoana se baza ca urmare a tranzacțiilor bursiere speculative. Tranzacțiile speculative care nu au un scop de investiții nu sunt supuse protecției judiciare, deoarece astfel de tranzacții sunt de natură a jocurilor de noroc (articolul 1062 din Codul civil al Federației Ruse), cu privire la posibilitatea recuperării profiturilor pierdute.<2>. Oferind un preț pentru cumpărarea sau vânzarea titlurilor sale la o licitație, proprietarul acționează complet voluntar și fără nicio constrângere, atât în problema finalizării unei tranzacții, cât și în problema determinării acesteia. conditii esentiale, inclusiv pretul. Acest lucru este pe deplin în concordanță cu principiul libertății contractuale în relațiile de drept civil (articolul 1, 421 din Codul civil al Federației Ruse). Astfel, E. A. Khomenko, susținând că banca obligă cumva clientul să efectueze o anumită operațiune (tranzacție), vorbește astfel exclusiv despre un conflict de interese, dar nu despre activitatea din interior. Insider cumpără (vinde) valori mobiliare la prețul oferit de proprietarul lor (respectiv cumpărătorul, la vânzare). Legislația civilă nu conține obligația ca contrapartea la o tranzacție să dezvăluie, atunci când efectuează o tranzacție, informații despre o posibilă modificare a valorii obiectului tranzacției în viitor. Prin urmare, din punct de vedere juridic, un insider nu poate suporta nicio răspundere pentru deciziile luate de o contraparte care acționează liber. Din punct de vedere etic, nici măcar Biblia nu consideră că pretențiile contrapartidei pentru profituri pierdute sunt justificate în cazul în care contrapartea însuși a fost de acord să finalizeze o tranzacție în condițiile contractului propus de acesta.<3>. ——————————— <2>Vezi mai detaliat: Hotărârea Curții Constituționale a Federației Ruse din 16 decembrie 2002 N 282-O, Rezoluția Serviciului Federal Antimonopol al Districtului Moscova din 10 august 2005 în cazul nr. KG-A40/7048-05 .<3>Vezi mai multe detalii: Biblie. Noul Testament. Evanghelia după Matei. Capitolul 20, art. 1 - 15 (Traducere sinodală).
Astfel, datorită faptului că activitatea din interior, spre deosebire de conflictul de interese, nu poate antrena consecințe adverse pentru contrapartidă și alte persoane, trebuie concluzionat că activitatea privilegiată și conflictul de interese caracterizează diferite fenomene juridice.
——————————————————————
